Приложение 1 Заключение по вопросу наличия в действующем законодательстве Российской Федерации ограничений на публикацию результатов работ, полученных по государственным контрактам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ в рамках ФЦП «Электронная Россия (2002-2010 годы)».
Ниже мы рассмотрим вопрос о возможности публикации в свободном доступе результатов работ по государственным контрактам, заключенным Министерством экономического развития и торговли РФ в рамках ФЦП “Электронная Россия (2002-2010 годы)”.
Мы покажем, что:
такая публикация возможна;
при этом существуют определенные проблемные моменты, связанные с формулировками государственного контракта, однако они решаемы в рамках норм действующего законодательства в пользу государственного заказчика;
укажем нормативно-правовые акты, которые накладывают определенные ограничения на публикацию результатов работ, полученных в результате исполнения государственных контрактов.
*** Согласно п. 1 ст. 16 Закона РФ “Об авторском праве и смежных правах” (далее по тексту - “ЗоАП”) автору произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. Пункт 2 статьи 16 раскрывает содержание имущественных прав автора, которые он может, в том числе, передавать третьим лицам по авторскому договору (п. 1 ст. 30 ЗоАП). В случае, если автор произведения передает третьему лицу весь комплекс принадлежащих ему имущественных авторских прав, то такое третье лицо получает также и право осуществлять публикацию данного произведения. В государственных контрактах, заключавшихся в рамках мероприятий ФЦП “Электронная Россия (2002-2010 годы)”, обязательным условием была передача государственному заказчику имущественных авторских прав и права собственности на созданные исполнителями по государственному контракту произведения (в том числе программы для ЭВМ). Таким образом, государственный заказчик вправе осуществлять публикацию произведений. Проблемным моментом здесь является тот факт, что условия государственного контракта, определяющие передачу государству имущественных прав, в определенной степени не соответствуют требованиям ЗоАП, а именно, статье 31 ЗоАП, относящей к существенным условиям авторского договора способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору) (пункт 1); при этом указывается, что все права, прямо не переданные авторскому договору, считаются не переданными (пункт 2 статьи 31). Государственный контракт не содержит перечня передаваемых авторских прав, что может послужить причиной заявлений со стороны исполнителей о том, что они по условиям контракта не передавали право на публикацию результатов их работ в свободном доступе. Однако, учитывая тот факт, что объем имущественных авторских прав устанавливается именно в ЗоАП, который является основным нормативным актом, регулирующим общественные отношения в сфере интеллектуальной собственности, в случае развития конфликта между исполнителем и государственным заказчиком, государственный заказчик будет иметь все основания ссылаться на статью 431 Гражданского кодекса РФ, гласящую:
“При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон”. Заказчик сможет ссылаться на то, что исполнитель, подписавший государственный контракт по результатам проведения конкурса, обладает достаточными знаниями в области передачи авторских прав на создаваемые им произведения и что он, подписывая государственный контракт, в действительности осознавал, что представленные в контракте формулировки, требующие передачи заказчику “всех имущественных прав” на созданные произведения, означают именно передачу всех авторских прав, указанных в пункте 2 статьи 16 ЗоАП. Однако, стопроцентной гарантии принятия судом в подобной ситуации решения в пользу заказчика дать невозможно – всегда остается вероятность, что условия государственного контракта будут истолкованы буквально. Во избежание такой ситуации государственному заказчику целесообразно заключить с исполнителями, результаты работ которых будут публиковаться в открытом доступе, соглашения, подтверждающие передачу заказчику всех исключительных имущественных авторских прав на результаты работ (по перечню в соответствии с актом сдачи-приемки выполненных работ), указанных в пункте 2 статьи 16 ЗоАП, на весь срок действия авторских прав, в отношении территории всех стран мира, с правом полной или частичной передачи третьим лицам. При принятии решения о публикации результатов работ заказчику следует также учитывать существующие в действующем законодательстве следующие ограничения в данной сфере: 1. Федеральный закон от 06.05.1999 №97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд".
В соответствии со ст. 22 Закона государственный заказчик вправе проводить закрытые конкурсы по государственным контрактам, предметом которых являются поставки товаров (работ, услуг) для нужд обороны и безопасности государства в части, составляющей государственную тайну в соответствии с законодательством Российской Федерации. 2. Указ Президента РФ от 08.04.1997 №305 "О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд" (вместе с "Положением об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд"), пункты 28, 43, 56 предусматривают:
«28. Заказчик вправе размещать заказы на закупки продукции для государственных нужд на специализированных закрытых торгах (закрытом конкурсе), в случае если государственный контракт заключается на приобретение продукции для нужд национальной обороны или для обеспечения национальной безопасности в части, составляющей государственную тайну в соответствии с законодательством Российской Федерации».
«43. Заказчики обязаны хранить коммерческую тайну поставщиков и предоставлять достоверную информацию о торгах (конкурсе) в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Положением».
«56. При проведении специализированных закрытых торгов (закрытого конкурса) по основаниям, предусмотренным настоящим Положением, опубликование информации, составляющей государственную тайну в соответствии с законодательством Российской Федерации, не допускается». 3. Закон РФ от 21.07.1993 N 5485-1"О государственной тайне".
Государственную тайну составляют:
1) сведения в военной области:
о планах строительства Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск Российской Федерации, о направлениях развития вооружения и военной техники, о содержании и результатах выполнения целевых программ, научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по созданию и модернизации образцов вооружения и военной техники;
2) сведения в области экономики, науки и техники:
о достижениях науки и техники, о научно-исследовательских, об опытно-конструкторских, о проектных работах и технологиях, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства.
4. Федеральный закон от 29.07.2004 №98-ФЗ «О коммерческой тайне».
«Статья 9. Порядок установления режима коммерческой тайны при выполнении государственного контракта для государственных нужд
Государственным контрактом на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических или иных работ для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации должен быть определен объем сведений, признаваемых конфиденциальными, а также должны быть урегулированы вопросы, касающиеся установления в отношении полученной информации режима коммерческой тайны». Поскольку государственными контрактами, заключавшимися в рамках ФЦП «Электронная Россия» режим коммерческой тайны в отношении результатов работ установлен не был, такие сведения под информацию, не подлежащую разглашению, не подпадают.
Иные ограничения на публикацию результатов работ государственным заказчиком отсутствуют. Таким образом, если государственному заказчику по контракту передан необходимый объем имущественных прав на результаты работ в соответствии с Федеральным законом «Об авторском праве и смежных правах», а также информация, содержащаяся в таких результатах, не подпадает под коммерческую тайну, не подлежащую разглашению в соответствии с условиями государственного контракта и действующим законодательством, и под государственную тайну, государственный заказчик вправе осуществить публикацию результатов работ, полученных по контракту в свободном доступе.
|
|
| УДК
| УТВЕРЖДАЮ
|
|
| № государственной регистрации
|
________________
|
А. В. Смирнов
| Инв. №
| «30” ноября 2004 г.
|
| Отчет № АЛТ-1-04 о выполнении научно-исследовательской работы
| «Разработка типовых лицензий на приобретаемые в рамках государственных контрактов ФЦП “Электронная Россия” (2002-2010 годы) права (авторские, имущественные). Разработка типовых регламентов подготовки и публикации в открытом доступе результатов выполнения государственных контрактов»
|
| (окончательный)
| Часть 3. «Исследование нормативно-правовых актов Российской Федерации в области проведения конкурсов на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных нужд»
| Заместитель Генерального директора ООО “Альт Линукс”
| А.Е. Новодворский ______________
| |