Учебник для вузов Издательская группа норма- инфра-м москва 1999 Содержание Предисловие часть общая
Скачать 8.38 Mb.
|
| Глава VI. Виды предпринимательских корпораций В этой главе вы узнаете: Что характерно для предпринимательских корпораций, называемых товариществами. Какие товарищества называются полными товариществами. В чем состоят особенности товариществ коммандитных, или основанных на вере. Кто «изобрел» общества с ограниченной ответственностью, каковы его отличительные свойства и почему эта форма так распространена в России. Какую корпорацию называют акционерным обществом. Какие виды акционерных обществ существуют. Просто ли учредить АО. Почему АО как организационно-правовая форма корпораций победно шествует по всем континентам. Чем отличается производственный кооператив от других видов корпораций. Какие виды корпоративных объединений и с какой целью могут создаваться. Почему процесс их создания не столь интенсивен, как за рубежом. § 1. Товарищества: общая характеристика Где нет общности интересов, там не может быть единства целей, не говоря уже о единстве действий Ф. Энгельс Если рассматривать товарищества в историческом аспекте, то следует отметить, что они выросли из семейного предпринимательства, основанного на полном господстве главы семьи над всеми другими членами. Условия городской жизни в средние века вынуждали семью продолжать вести общее хозяйство и после смерти отца, с тем чтобы сконцентрировать в одних руках значительные капиталы. Члены семьи помимо общего семейного иму- Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 159 щества часто имели и свое личное, особенно важным при этом считалось недвижимое имущество. Постепенно укоренялись формы организаций, в которых члены семьи заменялись и другими участниками общего дела, выступавшими либо в роли товарища, либо в роли служащего. Этот служебный элемент играет все более и более заметную роль. Хозяин (в семейном предприятии – домовладелец) потерял возможность вести дело собственными средствами, поэтому он вынужден привлекать к делу многочисленных равноправных с ним участников. А так как это равенство прав исключало право самих участников на непосредственное управление, то естественно, что управление передавалось не участнику как таковому, но тому, кто для этой роли казался наиболее подходящим. Объединяя имущество, участники товарищества получали возможность сконцентрировать средства и затеять более сложное дело. Изменение управления объединенными капиталами несколько отставало от изменения формы собственности. Сначала оно основывалось на старых принципах совместного ведения дела всеми полноправными участниками. Дело при объединенных капиталах, как правило, было слишком сложным, чтобы каждый участник мог по своему усмотрению вмешиваться в его управление. И действительно, власть в более обширных товариществах стала затем сосредоточиваться в руках одного или нескольких участников. Первоначально при этом решающую роль играл возраст (старшинство), затем личностный элемент усложняется и на первое место выдвигаются качества лица. Слишком значительные интересы участников были связаны с лицом, управляющим товариществом, чтобы можно было предоставить его выбор слепому случаю рождения. Позже товарищеские объединения стали пополняться и другими вкладчиками, получавшими определенный процент на свои вклады. И это еще больше повысило значимость индивидуальных качеств лиц, осуществляющих формально или фактически управление товариществом. Но не только в усовершенствовании форм совместной деятельности крылся источник прогрессивного развития общества. Как бы обширна ни была деятельность промышленного или торгового предприятия, как бы многочислен ни был персонал, трудами которого оно держится, интенсивная работа предприятия возможна только в том случае, если во главе стоит не одно лицо, а, во всяком случае, небольшое количество сплотившихся между собой лиц, вырабатывающих единую волю коллектива. При таких условиях значительное расширение полноправных товарищей, пользовавшихся всеми прерогативами распорядителей, хозяйским глазом следящих за всем, что делается на предприятии, было, очевидно, невозможным. Число лиц, которые могли быть привлечены на подобное амплуа без опасности нанести Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 160 ему вред личным вмешательством, было по необходимости ограничено. Да и желающих идти на эти роли никогда не бывало слишком много' сознание, что ты отвечаешь всем своим состоянием. служило предостережением. Таким образом, многие полные товарищества постепенно превращаются в коммандитные товарищества, или в товарищества на вере. Коммандитные товарищества привлекают многочисленных участников тем, что, являясь вкладчиками и получая по этому случаю определенную выгоду (процент от прибыли), они не мешают планомерному ведению дела и в то же время не выступают в качестве бесправных и безучастных свидетелей[1]. Такова генеалогия товариществ как вида корпораций изнутри, с точки зрения управленческой. Интересен взгляд на товарищества и извне, в территориальном аспекте в частности. Вначале помещение, где производилась предпринимательская деятельность, не выделялось из частной квартиры предпринимателя. С образованием товариществ производственное помещение резко отделяется от частной квартиры. В крупных торгово-промышленных городах центральный район занимается торговыми лавками. В качестве примера можно привести знаменитый Ломбарстрит в Лондоне, всем известную Ильинку в Москве, в прошлом занятую исключительно торговыми рядами. Невский проспект в Петербурге. Да и сейчас центры Москвы и Петербурга, как, впрочем, и других городов, служат прежде всего деловой жизни. Товарищества делятся на два вида: полные товарищества и основанные на вере (коммандитные товарищества). Как уже было показано выше, первый вид товариществ имеет более длительную историю, чем товарищества на вере. Собственно последние произошли из полных товариществ в тот момент, когда потребовалось в интересах дела ослабить «личный элемент» и усилить элемент капитализации, т. е. увеличить средства для ведения дела. Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 161 Дальнейшая история предпринимательского дела все время шла в том же направлении. Этот процесс продолжается и сегодня. Указанным видам товариществ присущи некоторые общие признаки. 1 Товарищество – это добровольное объединение людей. Минимум – двух, максимальное число, в принципе, не ограничено. Практически же в товарищество входит небольшой круг лиц. Товарищей связывает единство интересов, совместная выгода, вера в то, что только в единении, в содействии друг другу состоит залог преуспевания каждого. В сознании такой общности можно усмотреть подъем данного объединения лиц (а в историческом ракурсе и общества в целом) на новую этическую высоту и его нравственное превосходство над другими видами общежития. 2. Товарищество – это договорное объединение. Согласно ст. 70 и 83 ГК РФ договор об объединении может быть только письменным и подписывается всеми его полными участниками. Называется он учредительным. Особенность этого договора состоит в том, что он не служит сам по себе основанием для возникновения прав и обязанностей и не имеет какую-либо конкретную цель (купить, продать, взять взаймы, сделать и т. п.), а направлен на заключение других конкретных договоров Учредительный договор должен содержать наименование товарищества, сведения о его местонахождении и порядке управления, о размере и составе складочного капитала, размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов каждым ив участников, об изменении долей участников в складочном капитале, об ответственности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов. Там же могут быть определены цель и вид деятельности товарищества. 3. Товарищество – это соединение имущественных средств, которые могут заключаться в деньгах, вещах, движимых и недвижимых. К недвижимым вещам относятся земля, участки недр, обособленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Круг движимых вещей более обширен, поэтому он определяется в Законе методом исключения из него недвижимого имущества (п. 2 ст. 130 ГК РФ). Участники вправе вносить как все свое имущество, так и определенную его часть. Доли имущества, внесенного участниками, могут быть как равными, так и неравными. Они могут вноситься сразу полностью или по частям. Не устанавливается минимальный предел капитала, так же как, впрочем, и максимальный. Вклады могут состоять и в оказании услуг, предоставлении своих знаний кем-либо из участников. Но это бывает реже либо дополняется имущественным вкладом. 4. Товарищество – это соединение наряду с материальными и личных сил. Личное участие может заключаться в производстве Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 162 работ или оказании услуг, в осуществлении организационной, распорядительной или управленческой деятельности, в представительстве, в интеллектуальном труде Доля такого участия может быть неодинакова, но каждый непременно должен принять хоть какое-то личное участие в деятельности предприятия, иначе у него не будет оснований претендовать на часть прибыли. Интеллектуальный вклад в отличие от материального вносится, как правило, частями. 5. Целью товарищества является извлечение прибыли из совместной деятельности, которая по своему характеру может быть самой разнообразной. (Исключение составляют виды деятельности, запрещенные законом.) Часто для обозначения таких разнообразных видов деятельности применяют более общий термин «хозяйственная деятельность». На основании указанных признаков можно дать следующее определение товарищества. Товарищество – это корпорация, основанная на договоре ее участников, которые объединяют свои материальные средства и своими личными усилиями способствуют извлечению прибыли из совместной деятельности. В заключение хотелось бы отметить следующее. Чтобы открыть свое дело, не надо быть супергероем: товарищество могут создать обыкновенные люди. Как правило, этим людям вовсе не нужны отличные отметки в дипломе или отличный послужной список. Требуется лишь желание хорошо и много работать (обычно более 50 часов в неделю, а то и свыше 70 часов). Товарищество создается в той сфере бизнеса, где главное – это умение хорошо делать обычные вещи. Гениальной идее это объединение обязано в меньшей мере. [1] А. И. Каминка указывает, что коммандитные товарищества, возможно, обязаны в какой-то мере, скорее всего в самой незначительной, существовавшему в то время каноническому запрету для лиц привилегированных сословий заниматься торговлей. Этот запрет толкал лиц, обладавших теми значительными средствами, из которых они хотели извлечь еще более значительную пользу, на вступление в коммандитные отношения. Но все же автор склонен усматривать в этом объективные причины (см.: Каминка А. И. Основы предпринимательского права. Петроград, 1917. С. 37– 38). Г. Ф. Шершеневич, похоже, придает этому обстоятельству большее значение, когда пишет, что «этот вид товарищества давал возможность дворянству принимать участие в торговых делах без ущерба для своей сословной чести, а для капиталистов открывал возможность получать проценты на капитал, строго воспрещаемые церковью» (см.: Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1919, С. 105). § 2. Полное товарищество (ПТ) Чтобы пройти свой путь в мире, полезно взять с собой большой запас предусмотрительности и снисходительности: первая предохранит вас от убытков и потерь, вторая – от споров и ссор Шопенгауэр Термин полное товарищество имеет условный характер и отнюдь не означает, что его участники полностью объединяют все свое имущество и все без остатка личные усилия направляют на совместную деятельность. Взносы и личный вклад могут быть самыми различными и определяются они самими участниками. Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 163 Потому это совершенно справедливо не отражается в наименовании «полное товарищество». Если сравнить ПТ с кооперативом то можно увидеть, что кооператив (артель) в большей степени захватывает личность, нежели полное товарищество В действительности же полной является только ответственность товарищей вовне, что вовсе не передается данным термином. Полное товарищество – это соединение двух или более лиц для ведения за общий счет хозяйственной деятельности от имени товарищей под прямую, неограниченную и солидарную ответственность всех товарищей. Полное товарищество – это сравнительно несложная организация. Однако в силу известного обособления имущества ПТ ее содержание шире, чем содержание простого товарищества, участники которого связаны лишь строго личными обязательствами и которое не признается нашим законодательством юри-лическим лицом И тем не менее личный элемент (участие своим трудом) здесь очень значителен. Во-первых, он характеризуется крайней заинтересованностью всех товарищей в совместной деятельности. Этим обусловлена высокая бдительность и строгий контроль каждого по отношению к делам своих товарищей. Во-вторых, поскольку от каждого участника очень многое зависит в деятельности корпорации в целом, то объединение лиц основывается на доверии. Само собой разумеется, доверенных лиц оказывается в конечном счете не так уж много, поэтому полное товарищество характеризуется ограниченностью участников. Юридическую форму, называемую полным товариществом, не следует использовать на предприятиях, требующих большого количества участников либо больших капиталов. Попутно следует заметить, что личностный элемент в ПТ все же превалирует. Размеру доли имущества не придается решающего1 значения потому, что в случае ответственности будет задействовано все другое имущество, имеющееся в наличии у участников. Из доверительных отношений, которые свойственны полному товариществу, вытекают и особенности управления этим объединением. В действительности какие-либо органы управления чаще всего отсутствуют, и решения принимаются с согласия всех, если в договоре не указано иное, допустим большинством голосов. При этом используется такой принцип: один товарищ имеет один голос независимо от доли его имущественного или личного участия. На практике же обычно выделяется лидер, который и доминирует в отношениях между товарищами. Кроме того, товарищество может избрать лидера, но при этом используется принцип едино- Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 164 гласил, в противном случае доверительность в отношениях оказывается недостаточной. Управление делами могут поручить и нескольким товарищам Но что характерно каждый участник ПТ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Если решено вести дела совместно, то для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Поручение вести дела товарищества одному или нескольким участникам обязывает остальных участников для совершения сделок от имени товарищества получить доверенность от тех, на кого возложено ведение дел (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Случается, что участники недовольны действиями кого-либо из них и либо обвиняют уполномоченное лицо (лиц) в нарушении, причем грубом, своих обязанностей, либо усматривают в его (их) действиях неспособность к разумному ведению дела. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества могут быть внесены необходимые изменения. Аксиомой является то, что каждый должен действовать в интересах товарищества, в соответствии с его целями и не выходить за предмет деятельности товарищества. В связи с этим возникает вопрос о наименовании полного товарищества. В принципе фирменное наименование должно содержать имена всех его участников с добавлением «полное товарищество», допустим «Лукьянов и брат». Но если товарищей много, то проблематичным становится вопрос об удобстве использования этого наименования на практике. Поэтому ГК РФ разрешает указывать имя одного или нескольких товарищей с добавлением слов «и компания», а также слова «полное товарищество». Наряду с фамилиями участников наименование ПТ может включать и другие дополнения, являющиеся чистой фантазией или связанные с деятельностью предприятия. Однако принципиально важно, чтобы дополнительные символы не вводили в заблуждение относительно вида или объема деятельности предприятия либо положения владельца предприятия. Например, фирменное наименование «Фруктовая контора», использованное для деревенской овощной лавки, дало бы столь же неверное представление о размерах предприятия, как и дополнительный символ «международное» – о предприятии, которое преимущественно ведет дела внутри страны. Особое значение в полном товариществе имеют финансовые вопросы. Они напрямую связаны с вопросами имущественного характера, и прежде всего с вкладами каждого участника. Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 165 Вклады различаются не только по размерам, ценности, но и по характеру взносов. Взносы с этой точки зрения могут передаваться в собственность товарищества или в пользование. Знать это особенно важно, отмечает Г. Ф. Шершеневич, 1) чтобы определить, на ком лежит риск гибели или повреждения вещи; 2) чтобы решить судьбу вещи при ликвидации товарищества[1]. Обычно это отражается в учредительном договоре. Каждый член товарищества участвует в прибылях и убытках своего предприятия пропорционально своему вкладу. Это принципиальная схема. Но от нее могут быть отступления. Допустим, если личное участие кого-либо из товарищей по сравнению с другими явно превалирует, то он может вознаграждаться особо либо в учредительном договоре могут быть отражены его большие в связи с этим притязания на прибыль Не исключено и другое: например, часть годовой прибыли делится пропорционально вкладу, а часть поровну. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в распределении прибыли или убытков. Прибыль дается только чистым доходом, который подсчитывается путем сравнения баланса за два смежных года, однако часть прибыли может быть направлена на различные нужды товарищества, как-то: на создание запасного капитала или резервных фондов. Но об этом участники должны договориться заранее, приняв единогласное решение по данному вопросу до распределения прибыли. Жизненным нервом полного товарищества является усиленная ответственность товарищей по всем обязательствам товарищества. Она может быть охарактеризована по двум позициям: а) по размеру – неограниченная; хотя у товарищества имеется обособленное имущество, которым оно отвечает по своим долгам, в случае его недостаточности взыскание кредиторов может быть обращено также на имущество участников. Такая опасность угрожает каждому товарищу, что заставляет весьма серьезно подходить к подбору участников товарищества и рассчитывать только на тех людей, которых они хорошо знают и с которыми их связывает полное взаимное доверие; б) по характеру ответственности – солидарная, что означает ответственность друг за друга, один за всех и все за одного. Иными словами, требование о взыскании может быть обращено к любому из участников товарищества, к одному или нескольким сразу. В законодательстве пока не проработан вопрос о порядке несения ответственности: должны ли кредиторы обращаться к конкретным участникам ПТ после предъявления предварительных Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 166 требований к товариществу или сразу напрямую к любому из участников. Проблема эта слишком серьезна, чтобы законодателю оставлять ее без внимания. Дело в том, что в случае ликвидации товарищества его участники окажутся в исключительно неблагоприятных условиях, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Срок исковой давности (3 года) слишком велик. Кроме того, против иска, вытекающего из договоров, заключенных товариществом в процессе его деятельности, отдельному участнику, конечно, труднее защититься. Есть только одно средство избежать такой опасности – не вступать в полное товарищество. Но это явно не выход из положения. Законодателю следует учесть указанные обстоятельства и предпринять меры для того, чтобы полная ответственность не была столь несправедливо тягостна и опасна для участников товарищества, прекратившего свое существование, допустим, установить более краткие по сравнению с общим правилом сроки исковой давности. В законе срок существования полного товарищества не устанавливается. Однако практика показывает, что полное товарищество не отличается особой прочностью, главная причина его нестабильности носит самый прозаический характер и заключается в разногласиях участников, составляющих источник беспокойства, неуверенности, психологического дискомфорта сотоварищей. Разногласия могут возникать по любому поводу: по управленческим вопросам, инвестиционным, сбытовым и другим. Зачастую именно разногласия и споры укорачивают жизнь товарищества. Существование товарищества не отличается продолжительностью. Как правило, оно прекращается в связи со смертью или выходом хотя бы одного из членов. Закон же указывает лишь такие основания ликвидации товарищества в качестве бесспорных, как решение об этом самих участников, решение суда о ликвидации товарищества по причине ненадлежащей регистрации или осуществления деятельности, запрещенной законом, либо совершения грубых нарушений закона. Другие же обстоятельства (выход или смерть кого-либо из участников, признание без вести отсутствующим, недееспособным и т. п.) могут служить основанием для изменения состава участников полного товарищества и продолжения его существования, но только если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников. В течение двух лет на выбывшего может быть возложена ответственность по обязательствам ПТ, возникшим на момент его выбытия. Участник товарищества может передать свою долю другому лицу (другому участнику либо даже третьему лицу), но уступка пая строго контролируется, и на то необходимо согласие всех Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 167 остальных участников. При этом лицо, которому передана доля, получает все права и несет ответственность по обязательствам товарищества, в том числе наравне с другими участниками – по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Итак, полное товарищество является наиболее предпочтительным в случаях, если участники: 1) привносят большой личный вклад в предприятие в форме живого труда или знаний; 2) намерены в дальнейшем применять свой личный труд на предприятии; 3) стремятся к приблизительно одинаковому участию в капитале; 4) контролируют риск полной личной ответственности. Организационная схема полного товарищества представлена на рис. 6.1. Рис. 6.1. Организационная схема полного товарищества Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 168 [1] См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1919. С. 110. |
Похожие:
 | Список використаних джерел Андреева О. Д. Технология бизнеса: маркетинг. Учебное пособие. – М.: Издательская группа инфра · м – норма, 2004 |  | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая и вторая (с алфавитно – предметным указателем). – М.: Издательская группа инфра... |
| Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая и вторая (с алфавитно – предметным указателем). – М.: Издательская группа инфра... | | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая и вторая (с алфавитно – предметным указателем). – М.: Издательская группа инфра... |
| Учебно-методическое обеспечение дисциплины «Информационные технологии... Акперов И. Г. Информационные технологии в менеджменте: учебник для вузов/И. Г. Акперов, А. В. Сметанин, И. А. Коноплева. М.: Инфра-М,... | | Учебник для вузов. М: Инфра-м, 2002. 448 с. (Серия «Высшее образование»). Isbn 5-16-000981-7 Учебник предназначен для студентов, магистрантов, аспирантов, изучающих политические и психологические науки |
| Учебник для вузов / Под ред. Р. С. Белкина. М., 2004. 992с. (150... Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года. М.: Юрист, 2009. 64 с | | Учебник для студентов Вузов, пособие для учителей. М. Изд-во «Агар», 1999. 424 с Бродский А. К. Краткий курс общей экологии: Учеб пособие. Спб.: Деан, 1999. 224 с |
| Учебник для вузов под ред. Лавриненко В. Н. М.: Юнити, 1997,2001,2004,2008.... Кандидат философских наук «Гносеологический анализ взаимосвязи теории и эксперимента в физике», 1978 | | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Мунчаев Ш. М. История России [Текст]: учебник / Ш. М. Мунчаев, В. М. Устинов. М.: Норма : инфра-м, 2004, 2005, 2006, 2007 |
| Учебник для вузов / Л. А. Стешенко; Т. М. Шамба. 2-е изд., перераб. М. Норма, 2008. 518 с Обеспеченность учебно-методической документацией (за полный прошедший учебный год) по дисциплине «Адвокатура» | | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Мунчаев Ш. М. История России [Текст]: учебник / Ш. М. Мунчаев, В. М. Устинов. М.: Норма : инфра-м, 2004, 2005, 2006, 2007, 2008,... |
| Учебник для вузов / А. В. Завгородний, В. В. Коробченко, А. В. Кузьменко;... Трудовое право России: учебник / под ред. С. Ю. Головиной, М. В. Молодцова. – М.: Норма, 2008. 704 с | | Учебник для вузов / взфэи; Под ред. В. Я. Горфинкеля. М.: Юрайт,... ... |
| Учебник для вузов/Т. В. Кашанина, А. В. Кашанин. М.: Норма, 2001. 800 с Бахирин, А. Б. Большой юридический энциклопедический словарь [Текст] /А. Б. Бахирин. – М.: Книжный мир, 2005. – 720 с | | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Акперов И. Г. Информационные технологии в менеджменте: учебник для вузов/И. Г. Акперов, А. В. Сметанин, И. А. Коноплева. М.: Инфра-М,... |
