Учебно-методический комплекс адвокатура высшее профессиональное образование специальность 030501. 65 Юриспруденция москва, 2013
Скачать 2.3 Mb.
|
Тема 10. Консультационная деятельность адвоката Изучение данной темы имеет особенное значение вследствие того, что навыки консультационной работы необходимы каждому адвокату вне зависимости от того, на какой категории дел он специализируется. Консультирование – это вид юридической помощи, состоящий в разъяснении доверителям (как правило – после ознакомления с различными фактическими обстоятельствами дела) способов защиты и реализации их прав на основании действующего законодательства и правоприменительной практики путем формулирования рекомендаций по разрешению имеющихся у них правовых проблем. Консультирование можно представить как совокупность нескольких последовательных стадий: 1) подготовку к проведению консультирования; 2) беседу с обратившимися гражданами; 3) обобщение полученной информации; 4) правовую оценку представленной информации; 5) подготовку консультации; 6) предоставление консультации обратившимся лицам. Некоторые стадии консультирования – такие, как “беседа с обратившимися гражданами”, “обобщение полученной информации” и “правовая оценка представленной информации” – имеют место в работе любого адвоката. Важность указанных действий заключается в том, что правильное их осуществление обязательно будет способствовать успешному выполнению стоящих перед адвокатом практических задач, поскольку правильные собирание и оценка информации в полном объеме помогут ему принять верное решение и эффективно его исполнить. Следовательно, умение получить и обработать информацию важно для всех адвокатов. Формулировка действующего ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” дает критерий для наиболее общей классификации консультирования. Соответственно, можно выделить следующие виды (или направления) консультирования: устное и письменное. Письменное консультирование, в свою очередь, можно подразделить на следующие наиболее распространенные виды: а) составление правового заключения; б) предоставление справки по законодательству; в) подготовку проектов документов. На оказание консультационной помощи полностью распространяются требования Кодекса профессиональной этики адвоката (КПЭА). Прежде всего, это относится к необходимости соблюдения адвокатской тайны путем неразглашения адвокатом сведений, сообщенных ему обратившимися к нему гражданами. Кроме того, исключительно применимо к консультированию адвокатом заинтересованных лиц положение, согласно которому при исполнении поручения адвокат должен исходить из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем, и не проводить их дополнительной проверки. Это правило делает для адвоката невозможным сомнение в истинности того, что сообщают ему обратившиеся граждане. Наконец, еще одно положение, содержащееся в КПЭА, непосредственно относится к консультированию. Это указание о том, что адвокат должен воздерживаться, в частности, от использования в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями выражений, порочащих другого адвоката, и критики правильности действий и консультаций адвоката, ранее оказывающего юридическую помощь этим лицам. Данное требование прямо направлено на поддержание недопустимости каких-либо комментариев адвоката в отношении рекомендаций или действий другого адвоката, ранее оказывавшего данным лицам юридическую помощь как консультационную, так и любую иную. При консультировании адвокат должен учитывать психологические особенности данного вида юридической помощи. Это связано с тем, что нередко граждане обращаются к адвокату в сложном душевном состоянии, когда нарушены их права и интересы, и при этом адвокат должен не только оказать им квалифицированную юридическую помощь, рассказав, как защитить права и интересы, но и изложить им все возможные способы защиты, как предусматривающие обращение в суд или иные государственные органы, так и основанные на мирном урегулировании существующего конфликта. Указанные этические и психологические особенности консультирования имеют одинаково большое значение как при подготовке и изложении устной консультации, так и при подготовке и предоставлении консультации в письменной форме. Тема 11. Деятельность адвоката в конституционном судопроизводстве и в Европейском Суде по правам человека В отношении представления интересов доверителя в конституционном судопроизводстве следует отметить, что только адвокаты, наряду с лицами, имеющими ученую степень по юридической специальности, могут быть в соответствии со статьей 53 ФКЗ “О Конституционном Суде Российской Федерации” представителями сторон в конституционном судопроизводстве. Можно сказать, что законодательство предусматривает своеобразную монополию указанных лиц на представительство интересов сторон конституционного судопроизводства – не только заявителей, но и органов или должностных лиц, издавших либо подписавших акт, конституционность которого подлежит проверке, либо государственных органов, компетенция которых оспаривается. Это обусловлено необходимостью оказания наиболее квалифицированной юридической помощи сторонам в Конституционном Суде Российской Федерации в связи с особой важностью рассматриваемых и разрешаемых им вопросов. Полномочия адвокатов при представлении интересов доверителей регулируются частью 3 статьи 53 ФКЗ “О Конституционном Суде Российской Федерации”. Документальное подтверждение полномочий адвоката для участия в конституционном судопроизводстве должно быть следующее: 1) соответствующая запись в обращении заявителя о наличии представителя, его данных и полномочиях; 2) доверенность, подтверждающая объем полномочий адвоката-представителя. Адвокату, участвующему в конституционном судопроизводстве, необходимо детально знать как процессуальные нормы ФКЗ “О Конституционном Суде РФ”, так и Регламент Конституционного Суда РФ, особенно в той части, которая касается подготовки дел, судебного разбирательства и других вопросов, с которыми может столкнуться адвокат-представитель и по которым ему придется высказывать свое мнение или готовить письменное заключение. В настоящее время все большее значение приобретает знание адвокатом норм Европейского Суда по правам человека в связи с необходимостью представлять интересы российских граждан в случаях их обращения в этот орган. При этом адвокату важно знать процессуальные нормы Европейского Суда по правам человека с тем, чтобы обращение было своевременным и эффективным. С 5 мая 1998 года Российская Федерация находится в юрисдикции Европейского Суда по правам человека, тем самым наши граждане получили возможность обращаться за защитой своих прав в международную инстанцию. К сожалению, большинство жалоб, подаваемых от граждан РФ, признаются неприемлемыми по различным причинам – это и неправильный субъект, и нарушение правил подачи жалобы, в связи с нежеланием, а порой и невозможностью обратиться к помощи адвоката-специалиста в этой области права, и в связи с отсутствием необходимого количества информации по Европейскому Суду по правам человека. Однако прецеденты Европейского Суда по правам человека уже стали частью правовой системы Российской Федерации. При изучении этой темы студентам следует ознакомиться с порядком функционирования Европейского Суда по правам человека, изложенным в Конвенции 1950 года и в Регламенте Европейского Суда по правам человека. Представлять интересы заявителя может юрист, имеющий право практиковать в одной из стран, и являющийся ее резидентом, либо любое другое лицо, утвержденное Президентом Палаты. При обращении в Европейский Суд надо понимать, что бремя доказывания нарушения какого-либо из прав, гарантированных Конвенцией, лежит на заявителе, т.е. тот, кто обращается за восстановлением права, обязан доказать, предоставив все имеющиеся доказательства, что право в отношении него действительно было нарушено. Европейский Суд исходит из презумпции доверия. Если человек обращается в Европейский Суд, то Европейский Суд ему доверяет. Но, тем не менее, доказывать факт нарушения прав нужно. Тема 12. Деятельность адвоката в уголовном судопроизводстве Наиболее распространенной деятельностью адвоката является его деятельность в уголовном процессе. Изучая эту тему, студентам надлежит обратить внимание на самое главное – что такое позиция защиты? Как она определяется? Из чего складывается, как вырабатывается и как она реализуется? Конституция Российской Федерации провозгласила, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В уголовном процессе конституционный принцип права на защиту реализуется путем выступления адвоката в роли защитника подозреваемого, обвиняемого; представителя потерпевшего; представителя частного обвинителя; представителя гражданского истца; представителя гражданского ответчика; советника свидетеля. Роль адвоката в уголовном процессе неуклонно растет, студентам следует обратить внимание на изменения в УПК РФ, которые коснулись роли адвоката – советника свидетеля. Понятие защитника содержится в УПК РФ, согласно статье 49 которого защитник – это лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. При этом специально установлено, что по общему правилу в качестве защитников допускаются адвокаты. Адвокат по уголовному делу заключает соглашение с доверителем на ведение дела: 1) в ходе предварительного расследования; 2) в суде первой инстанции; 3) в суде второй инстанции; 4) в порядке надзора. Права адвоката, действующего в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого, закреплены в статье 53 УПК РФ. Следует отметить, что при выполнении функции защитника адвокат – в отличие от представителя потерпевшего, гражданского истца и т.д. – является самостоятельным участником уголовного процесса и обладает совокупностью собственных процессуальных правомочий. Важно вспомнить момент, с какого защитник участвует в процессе, что регулируется статьей 49 УПК РФ. Необходимо знать, что адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. В случае если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении. Еще одно важное правило в деятельности защитника заключается в том, что одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. При изучении особенностей деятельности адвоката в уголовном процессе важно запомнить еще важный принцип, согласно которому “адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого”. Этот принцип законодательно закреплен в Федеральном законе “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” и в УПК РФ и находит свое развитие в Кодексе профессиональной этики адвоката. Основной задачей защитника, участвующего в уголовном процессе, является установление фактов соблюдения всех процессуальных правил и выяснение обстоятельств, оправдывающих его подзащитного либо смягчающих его ответственность. Эффективность осуществления защиты в ходе предварительного расследования во многом определяется характером взаимоотношений защитника со своим подзащитным. Защитник – самостоятельная фигура в уголовном процессе, деятельность его носит односторонний характер, он призван только защищать и потому не вправе занимать позицию, отличающуюся от позиции обвиняемого, если только доверитель не оговаривает себя в совершении преступления. На любой из стадий уголовного процесса адвокат пользуется широкими правами, позволяющими ему активно осуществлять функции защиты и представительства. Особое значение имеет деятельность адвоката в суде присяжных, поскольку судебное следствие обладает рядом особенностей процессуального, организационного, этического и психологического характера. Тема 13. Деятельность адвоката в гражданском судопроизводстве Изучение этой темы основано на использовании знаний, полученных при изучении гражданского процесса, и на сопоставлении особенностей деятельности адвоката в уголовном и гражданском процессах. На основании статьи 49 ГПК РФ адвокаты могут быть представителями в суде, наряду со многими другими категориями дееспособных лиц, имеющих надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела. Права адвокатов как представителей сторон и третьих лиц в гражданском процессе производны от прав их доверителей. Следовательно, адвокат, являясь представителем лица, участвующего в деле, обладает всеми принадлежащими правами, включая перечисленные. Однако некоторые – наиболее важные – процессуальные права должны быть переданы адвокату доверителем специально. В статье 54 ГПК РФ установлено, что право представителя на совершение от имени доверителя таких процессуальных действий, как подписание искового заявления и предъявление его в суд; передача спора на рассмотрение третейского суда; полный или частичный отказ от исковых требований; уменьшение их размера; признание иска; изменение предмета или основания иска; заключение мирового соглашения; передача полномочий другому лицу (передоверие); обжалование судебного постановления; предъявление исполнительного документа к взысканию; получение присужденного имущества или денег, – должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом. Полномочия адвоката, выступающего представителем по гражданскому делу, в соответствии со статьей 53 ГПК РФ должны быть удостоверены доверенностью, поскольку адвокат является представителем, и ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. В отличие от участия в качестве защитника в уголовном судопроизводстве, в гражданском процессе адвокат не связан волей доверителя и поэтому он может отказаться от продолжения выполнения поручения на ведение дела. Отказ от представительства может иметь место не только в связи с отсутствием правовой позиции по делу, но и по соображениям адвокатской этики. Процессуальное положение адвоката-представителя определяется следующим образом: не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах, полученных от доверителя полномочий. Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Адвокат в соответствии со статьей 56 ГПК РФ должен доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений. Роль адвоката-представителя в судебном доказывании выражается в его участии в собирании, проверке и оценке доказательств. В этих целях адвокат-представитель участвует в доказывании, используя средства судебного доказывания, которые перечислены в статье 55 ГПК РФ. Тема 14. Деятельность адвоката в арбитражном судопроизводстве Продолжая изучать тему, в которой значится понятие “деятельность”, студенты, прежде всего, должны учитывать общие закономерности, имеющиеся в деятельности адвоката в различных процессах и их особенности. При изучении вопросов оказания юридической помощи в сфере предпринимательства следует рассмотреть направления юридической помощи, которые могут быть оказаны адвокатом в данной сфере. Можно выделить следующие направления этой помощи: корпоративное право; контрактное право; арбитражная практика; сопровождение сделок; представление интересов в налоговых органах; урегулирование взаимоотношений с другими государственными и муниципальными органами. Особое значение имеет изучение адвокатом арбитражной практики. Выступая в качестве представителей в арбитражных судах, адвокаты обладают всеми правами лиц, участвующих в деле, предусмотренными в статье 41 АПК РФ. Тема 15. Деятельность адвоката в административном судопроизводстве, при производстве по делам об административных правонарушениях и разбирательстве дел в третейском суде Особой формой юридической помощи, оказываемой адвокатами, является участие их в качестве защитников и представителей при рассмотрении и разрешении компетентными органами дел об административных правонарушениях. В целях эффективности помощи адвоката он должен знать, в первую очередь, процессуальные нормы, регулирующие рассмотрение и разрешение соответствующих дел. Кроме того, адвокат обязан знать и надлежащим образом пользоваться процессуальными правами, имеющимися у него в соответствии с законодательством. Следует вспомнить понятие административного правонарушения. К административной ответственности привлекаются как физические, так и юридические лица. Кодекс РФ об административных правонарушениях – основной федеральный закон, устанавливающий административную ответственность в Российской Федерации. Правовая основа участия адвоката в производстве по делу об административном правонарушении содержится в статье 48 Конституции РФ и статье 25.5. Кодекса РФ об административных правонарушениях. При изучении этой темы следует обратить внимание на особенности участия адвоката в рассмотрении споров третейскими судами. В Российской Федерации могут образовываться постоянно действующие третейские суды и третейские суды для разрешения конкретного спора. Студенты должны усвоить, что третейские суды не входят в судебную систему РФ. Вместе с тем рассмотрение дела в третейском суде осуществляется в более короткие сроки по сравнению с арбитражным судом, Кроме того, величина третейского сбора ниже величины государственной пошлины. Спор может быть передан на разрешение третейского суда только при наличии заключенного между сторонами третейского соглашения. Студентам следует обратить внимание на то, что, осуществляя в третейском суде представительство истца, ответчика и третьих лиц, адвокат обязан учитывать некоторые особенности производства по делу. Значимым вопросом является правильное определение адвокатом круга юридически значимых для дела обстоятельств и подтверждающих их доказательств. Следует отметить в качестве немаловажной детали, что при рассмотрении дела в третейском суде допустимо одновременное изменение предмета и основания иска. |
Похожие:
 | Учебно-методический комплекс таможенное право высшее профессиональное... Обновления учебно-методического комплекса одобрены кафедрой Государственно-правовых дисциплин протокол от 16 января 2013 №5 | | Учебно-методический комплекс международное право высшее профессиональное... Обновления учебно-методического комплекса одобрены кафедрой Государственно-правовых дисциплин протокол от 16 января 2013 №5 |
| Учебно-методический комплекс экологический туризм высшее профессиональное... Учебно-методический комплекс подготовлен Малиновским Л. Ф. кандидатом экономических наук, доцентом | | Учебно-методический комплекс история экономики высшее профессиональное... Негосударственное образовательное частное учреждение высшего профессионального образования |
| Учебно-методический комплекс страховое право высшее профессиональное образование специальность Учебно-методический комплекс подготовлен Ермаковым Д. Н. доктором политических наук, профессором | | Учебно-методический комплекс ростов-на-Дону 2009 Учебно-методический... Учебно-методический комплекс по дисциплине «Адвокатская деятельность и адвокатура» разработан в соответствии с образовательным стандартом... |
| Учебно-методический комплекс по дисциплине «бухгалтерский учет» Учебное пособие Специальность 030501 Юриспруденция, специализация «Гражданское право, финансовое право, правовое регулирование внешнеэкономической... |  | Учебно-методический комплекс по дисциплине судебная адвокатура специальность... Методические рекомендации по усвоению учебного материала и организации самостоятельной работы 23 |
| Учебно-методический комплекс Для специальности: 030501 юриспруденция... Учебно-методический комплекс «Судебная экспертиза» составлен в соответствии с требованиями Государственного образовательного стандарта... | | Учебно-методический комплекс дисциплины правовое регулирование иностранных... Учебно-методический комплекс составлен в соответствии с требованиями государственного образовательного стандарта (утвержден Министерством... |
| Учебно-методический комплекс Для специальности: 030501 Юриспруденция... Учебно-методический комплекс «Конституционное правосудие в Российской Федерации» составлен в соответствии с требованиями Государственного... | | Учебно-методический комплекс для специальности 030501 Юриспруденция... Учебно-методический комплекс «Международное право» составлен в соответствии с требованиями Государственного образовательного стандарта... |
| Учебно-методический комплекс по курсу «Адвокатура и нотариат» составлен... Согласовано: Рекомендовано кафедрой : Учебно-метод управление ргтэу протокол № | | Учебно-методический комплекс по дисциплине уголовно-процессуальное... ... |
| Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 «Юриспруденция»,... Административное право России: учебно-методический комплекс по направлению: 030500 – «Юриспруденция», по специальности: 030501 –... | | Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 «Юриспруденция»... Уголовное право: учебно-методический комплекс по направлению: 030500 – «Юриспруденция», по специальности: 030501 – «Юриспруденция»... |
