Реферат На стр., 12 частей, библ. 17 назв. Авторское право и смежные права; исключительные права; имущественные права, государственное финансирование; государственные закупки; федеральная целевая программа «Электронная Россия»
Скачать 7.16 Mb.
|
5. Юридический анализ состава прав, переданных государственному заказчику на результаты интеллектуальной деятельности по договору ЭР.03.13 от 18 августа 2003 года (исполнитель – ООО “УСП Компьюлинк”)Содержание анализа договора:1. Неточности формулировок условий договора и отсутствие конкретизации статуса соисполнителей приводят к тому, результаты работ, в той их части, которая выполнена соисполнителями, нельзя признать свободными от обременений, хотя Исполнитель по договору обязуется передавать разработанное им программное обеспечение именно свободным от прав третьих лиц либо сопровождать соответствующей лицензией. 2. Процесс передачи исходных кодов фактически не определен ни в контракте, ни в приложениях к нему, хотя это один из наиболее важных моментов для Заказчика. В связи с этим реальной становится ситуация передачи Исполнителем исходных кодов не в полном объеме либо не передачи их вообще, что в дальнейшем повлечет невозможность независимого использования Заказчиком переданных ему результатов работ. 3. Некоторые существенные условия авторского договора, предусмотренные Законом об авторском праве и смежных правах” в представленном Договоре не согласованы, что может повлечь признание части условий контракта недействительными, а также приводит к тому, что цели, которые преследовал Заказчик, не достигаются. 1. Передача имущественных прав на результаты работ Заказчику.При анализе Договора следует учитывать, прежде всего, его комплексный характер: отношения в рамках контракта регулируются нормами ГК о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, подряде в общем и подрядных работах для государственных нужд, в частности, а также подпадают под действие авторского права. Относительно обременений передаваемых результатов работ можно говорить по двум направлениям: 1) в отношении программного обеспечения, являющегося интеллектуальной собственностью соответствующих правообладателей – третьих лиц. По условиям Договора данное программное обеспечение должно лицензироваться Исполнителем для использования Заказчиком с правообладателем (п. 5.7).2) в отношении программного обеспечения, созданного непосредственно исполнителем и его соисполнителями, которое должно передаваться Заказчику полностью, включая исходные коды программ, с передачей полных имущественных прав (передаются все исключительные права на отчетные материалы, техническую и программную документацию, разрабатываемые по Контракту, а также на сами автоматизированные системы и программное обеспечение, разрабатываемое по Контракту). Вопрос выполнения Исполнителем данных условий тесно связан с правовым и договорным статусом его соисполнителей и третьих лиц, привлекаемых к выполнению работ по Договору. По п. 2 ст. 770 ГК, регулирующей порядок выполнения работ по договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, к отношениям исполнителя с третьими лицами применяется ст. 706 о генеральном подрядчике и субподрядчике. В этом случае генеральный подрядчик, привлекающий третьих лиц к выполнению работ, будет отвечать за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьим лицом, которое было привлечено им по контракту (ст. 403 ГК). Вышеуказанные правила ГК вполне применимы к анализируемому Договору, однако ситуация осложняются наличием нормы ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» (далее – ЗоАП), в соответствии с которой (ст. 10): «1. Авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух или более лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения. Каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними. 2. Право на использование произведения в целом принадлежит соавторам совместно. Взаимоотношения соавторов могут определяться соглашением между ними. Если произведение соавторов образует одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения». Данная норма не противоречит нормам об ответственности основного исполнителя за действия привлеченных им третьих лиц, но, при этом, создает новые правоотношения сторон договора, которые требуют отдельной регламентации в тексте контракта. Действительно, если одно из третьих лиц выполнит определенную часть работы ненадлежащим образом, ответственность перед заказчиком будет нести основной исполнитель. Однако, когда речь заходит о передаче авторских прав, а условия договора сформулированы следующим образом: 1. Программное обеспечение, созданное в результате дополнительных разработок, выполненных Исполнителем в соответствии с требованиями рабочей программы (приложение №1), передается Заказчику полностью, включая исходные коды программ, с передачей полных имущественных прав; 2. Исполнитель передаст Заказчику все исключительные права на отчетные материалы, техническую и программную документацию, разрабатываемые по Контракту, а также на сами автоматизированные системы и программное обеспечение, разрабатываемое по Контракту; возникает вопрос – а означает ли это, что третьи лица также передают эти права на таких же условиях заказчику, либо непосредственно исполнителю для последующей передачи их заказчику? К сожалению, нет. Формулировка п. 1.3 Договора, которая говорит, что Исполнитель и соисполнители, определенные в рабочей программе, проводят работу по Контракту лично, а Исполнитель вправе привлекать к исполнению Контракта третьих лиц на основании письменного согласия Заказчика, во-первых, вводит понятие «соисполнителя» и, во-вторых, фактически отделяет правовой статус данного соисполнителя от статуса «третьего лица». Таким образом, к соисполнителям по Договору есть основания применять нормы о соавторстве (разумеется, в отношении только имущественных прав, которые будут принадлежать юридическому лицу – исполнителю или соисполнителю по Договору, так как личные неимущественные права могут принадлежать только непосредственно автору, которым будет работник организации либо иное физическое лицо, состоящее с исполнителем/соисполнителем в договорных отношениях). Данная ситуация приводит к тому, что результаты работ, которые Исполнитель должен передать «свободными от прав третьих лиц» либо сопроводить их соответствующими лицензиями, фактически передаются с обременениями и без соответствующих лицензий. Имеет место ситуация, когда, в связи с отсутствием иной формулировки в договоре, будет по умолчанию применяться норма закона: «Каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними». При этом следует заметить, что цель Заказчика в этом отношении была кардинально противоположная, это следует из пункта 5.10 Договора, который изложен следующим образом: «Исполнитель имеет право использовать полученные результаты для собственных нужд. Их передача и использование в работах по заказу третьих лиц допускается только с письменного согласия и на условиях Заказчика». При имеющихся формулировках любой из соисполнителей сможет ссылаться примерно на следующее: по условиям контракта у Заказчика есть все правовые основания предъявлять требования по п. 5.10 только относительно части работ, выполненных непосредственно Исполнителем, и в дальнейшем использовать части результатов работ, выполненных самим соисполнителем, без какого бы то ни было разрешения Заказчика. Вышеизложенная проблема касается и вопроса о дальнейшем (после приемки работ) свободном и эффективном использовании Заказчиком ПО, полученного им по договору. Разумеется, что при наличии данных обременений в любой момент может возникнуть ситуация, когда права на ПО станут предметом судебного спора. Взаимоотношения исполнителя и третьих лиц должны регулироваться отдельным соглашением между ними. Наиболее эффективным способом защиты прав заказчика в данной ситуации было бы указание в тексте договора, какие условия, касающиеся передачи прав на РИД исполнитель должен предусмотреть в договорах с третьими лицами в обязательном порядке. Однако, поскольку такая формулировка отсутствует, необходимо обратиться к ст. 773 ГК, которая обязывает Исполнителя согласовывать с Заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование. Поскольку по контракту ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств лежит на основном Исполнителе, ему и надлежало согласовать с Заказчиком процедуру передачи прав соисполнителями, определив и зафиксировав документально как содержательную, так и формальную сторону передачи исключительных авторских прав. Ссылаясь на данную статью Исполнителю можно вменить невыполнение обязательств по Договору, но не следует забывать, однако, что вопрос оспорим и потребует достаточно веских обоснований от Заказчика, чтобы доказать свою позицию. Относительно ответственности Исполнителя в данном случае абз. 2 пункта 5.5 Договора гласит: «Исполнитель возместит Заказчику все убытки, вызванные нарушением Исполнителем авторских и патентных прав, а также возместит все расходы, связанные с урегулированием указанных нарушений». Формулировка представляется неполной, поскольку исполнитель может и не нарушать авторские права третьих лиц, однако он может не выполнить условия договора по надлежащей передаче соответствующих лицензий Заказчику, и, формально, нарушение авторских прав будет иметь место со стороны Заказчика. У правообладателя будут основания предъявлять претензии непосредственно Заказчику, следовательно, здесь необходимо более подробно описать права Заказчика на регрессные требования к Исполнителю и порядок возмещения убытков. Кроме того, требование ст. 5.8 Договора о передаче Исполнителем Заказчику всех лицензий и прочих документов, необходимых для эксплуатации разрабатываемых по Контракту автоматизированных систем и программного обеспечения в Российской Федерации, а также для эксплуатации в Российской Федерации поставляемого по Контракту аппаратного и базового ПО не выполняется. В дальнейшем, нигде в представленной документации не регламентируются условия передачи и сама передача и приобретение соответствующих лицензий на данное ПО в пользу Заказчика. В актах сдачи-приемки выполненных работ соответствующие пункты отсутствуют. Формулировка самого Договора также слишком общая и не позволяет сделать вывод: включается ли передача этих самых лицензий в общую стоимость работ по Договору или оплачивается дополнительно. 2. Сдача-приемка работ.Передача исходного кода должна быть по сути своей одной из наиболее важных составляющих процесса сдачи работ Исполнителем Заказчику, поскольку именно наличие у Заказчика исходных кодов будет во многом определять возможности дальнейшего свободного использования Заказчиком полученного результата работ. Поэтому и процесс передачи исходных кодов должен быть оформлен наиболее тщательно. Посмотрим, что мы имеем на деле. По п. 5.7 Договора, программное обеспечение, созданное Исполнителем в соответствии с требованиями рабочей программы, передается Заказчику полностью, включая исходные коды программ. Далее, ни в рабочей программе (приложение №1 к Договору), ни в Техническом задании на разработку первой очереди СЭТГН процесс передачи кодов не регламентируется. Частные технические задания на создание ЭТП СЭТГН и Портала СЭТГН содержат одинаковые формулировки, которые гласят: «Все создаваемые в рамках настоящей работы программные изделия (за исключением покупных) передаются Заказчику как в виде готовых модулей, так и в виде исходных кодов, представляемых в электронной форме на стандартном машинном носителе (например, записываемом компакт–диске CD–R)». Фактически, это все требования, которые предъявляются по вопросу передачи исходных кодов в тексте Договора и технических заданий на выполнение работ. Акты сдачи-приемки выполненных работ по Договору по всем трем этапам составлены по одному образцу и содержат: - информацию о проведенной работе - информацию о платежах по Договору - перечень прилагаемых материалов. Перечень передаваемых заказчику материалов (а это по сути своей фактические результаты работ) формально повторяет перечень документов, которые должны были быть представлены Заказчику в соответствии с рабочей программой. Заключает перечень указание на «CD ROM, содержащий перечисленные выше материалы». Вопрос о том, в каких документах, прочих материалах передаются исходные коды, опять же, не затрагивается. Из рабочей документации, переданной Исполнителем по акту, непосредственно прямые указания на исходный код содержит только «Описание пакета форматов, протоколов и регламентов взаимодействия для передачи данных между ведомственными, региональными, муниципальными системами электронной торговли в рамках ЕИС СЭТГН». Следует также обратить внимание на следующие несогласованности в формулировках непосредственно Договора и Технического задания: В соответствии с п. 5.7 Договора «Исполнитель подготовит и передаст в собственность Заказчика отчетные документы в соответствии с условиями Контракта и приложений к нему, в том числе передаст в собственность Заказчика полный комплект технической и программной документации, на разрабатываемые по Контракту автоматизированные системы и программное обеспечение». Однако, проект Технического задания относительно вопроса передачи Заказчику результатов работ гласит следующее (п. 1.7): «Результаты работы передаются Заказчику в виде пакета документации по первой очереди СЭТГН в целом и функционирующих подсистем СЭТГН на базе СВТ Заказчика в сроки, установленные Договором. Состав документации по СЭТГН приведен в разделе 8 настоящего ТЗ и состоит из настоящего Технического Задания, документов стадии эскизного проекта и части документов технического проекта, содержащих описание общесистемных решений, в случае если они применимы ко всем подсистемам СЭТГН». При этом Раздел 8 ТЗ говорит о следующих документах: ведомость эскизного проекта, пояснительная записка к эскизному проекту, ведомость технического проекта, ведомость покупных изделий, пояснительная записка к техническому проекту, описание автоматизируемых функций, описание постановки задач (комплекса задач). Данный перечень документов никоим образом не является «полным комплектом технической и программной документации, на разрабатываемые по Контракту автоматизированные системы и программное обеспечение», хотя полный комплект должен был быть отражен в ТЗ (требование Рабочей программы). Нарушение представляется существенным, поскольку передача исключительных авторских прав по Договору в основном связана с надлежащим документарным оформлением и передачей сопутствующей документации, содержащей, в том числе, и исходные коды. Исполнитель же, говоря о том, в каком виде передаются результаты работ Заказчику, дает не полный перечень документов. 3. Обременения на передаваемые по договору результаты работ.При рассмотрении гражданского дела в суде, если определенные отношения сторон (права, обязанности) не прописаны в тексте договора и их не удается установить на основе имеющихся доказательств, суд учитывает, помимо прочего, волю сторон при заключении договора, то есть какие цели стороны преследовали и какой результат собирались получить, вступая в договорные отношения. Так вот, если оценивать анализируемый контракт с этой точки зрения, то цели Заказчика вполне понятны – a) получить программный продукт, отвечающий определенным требованиям, b) всю техническую документацию, необходимую для его использования, и исходные коды, а также c) право свободно владеть, пользоваться и распоряжаться полученным ПО в течение неограниченного срока без дополнительных авторских отчислений Исполнителю. Однако прописанные на бумаге условия договора сформулированы таким образом, что фактически цель Заказчика по пункту «с», в случае любой недобросовестности со стороны Исполнителя, будет недостижима, а надлежащие юридические механизмы защиты своих прав у Заказчика будут отсутствовать. Пункты “a” и “b” в большей степени регулируются нормами о подряде и научно-исследовательских и опытно-конструкторских работах. В этой части для Заказчика, помимо определения условий договора, не менее важно осуществлять тщательный контроль при приемке работ, устанавливать соответствуют ли принимаемые работы требованиям, которые он предъявлял в договоре, а также передаются ли все материалы, которые должны быть переданы. Что же касается пункта “c”, то здесь вступает в действие авторское право, где в первую очередь будет важно, какими правами наделяется Заказчик, то есть условия договора приобретают первостепенное значение. По п. 1 ст. 31 ЗоАП, авторский договор должен содержать: - способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору). Однако п. 5.7 Договора не содержит конкретизации передаваемых прав, он говорит в общем о передаче Заказчику «всех исключительных прав на отчетные материалы, техническую и программную документацию, разрабатываемые по Контракту, а также на сами автоматизированные системы и программное обеспечение, разрабатываемое по Контракту». Учитывая то, что «все исключительные права» указаны в ст. 16 Закона, эта формулировку, с определенной долей условности можно принять. Но без дальнейшего раскрытия она порождает следующие проблемы: Во-первых, в случае, если Заказчик вознамериться осуществить воспроизведение программы и ее распространение (что отдельно в договоре никак не регламентируется), то окажется, что в этой части не согласовано требование Закона о порядке определения вознаграждения: процент от дохода не установлен; в случае, если Заказчик сошлется на то, что Договором определен фиксированный размер, то окажется, что не определен максимальный тираж. Это, разумеется, не повлечет недействительности Договора в целом, но лишает Заказчика права свободно распространять копии программного продукта. Исполнитель в любой момент может добиться признания условий Договора, в части прав Заказчика на воспроизведение и дальнейшее распространение ПО, несогласованными. А по п. 2 ст. 31 Закона «Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными». Таким образом, Заказчик уже лишен права свободно копировать и распространять экземпляры произведения без выплаты дополнительного авторского вознаграждения. Во-вторых, в Договоре нет условий о сроке, на который передаются Заказчику имущественные права. В соответствии со ст. 31 Закона, при отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора. Таким образом, у Заказчика есть определенный риск остаться к концу 2008 г. без прав на воспроизведение ПО (не будем забывать, что запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением), распространение, переработку и прочих имущественных прав, что повлечет с его стороны в дальнейшем дополнительные финансовые затраты. Приложение 6 |
Похожие:
 | Понятие гражданского права Гражданское право — отрасль права, регулирующая имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии... | | Программа дисциплины Авторское право и смежные права для специальности... ... |
| Программа по обществознанию Тема История государства и права Происхождение государства и права. Право древнего мира. Право средневековой Европы. Становление права нового времени. Развитие права... | | Закон республики беларусь Настоящий Закон регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства... |
| Содержание Источники финансового права Но во всех случаях нормы права имели некоторую общность: схожее содержание, охватывающее властные, имущественные, стоимостные, организационные... |  | Авторское право в субъективном смысле Авторское право является одним из четырех институ тов права, входящих в подотрасль «право интеллектуальной соб ственности». Кроме... |
| Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Основные научные подходы к пониманию сущности права. Основополагающие принципы современного российского права. Правовая система.... | | Кафедра международного права вопросы к итоговому государственному... Теории соотношения международного права и национального права. Прямое действие норм международного права в Российской Федерации |
| Программа курса «Римское частное право» 1 Тема 1 Понятие и история развития римского права. Отличия частного права от права публичного | | Правительство Российской Федерации Государственное образовательное... На втором курсе студенты изучили общую часть гражданского права, которая включает основные положения гражданского права, права собственности... |
| Правительство Российской Федерации Государственное образовательное... На втором курсе студенты изучили общую часть гражданского права, которая включает основные положения гражданского права, права собственности... | | Инструкция по пожарной безопасности Инструкция по составлению библиографической... Закон, регулирующий отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское... |
| Тематика курсовых работ по дисциплине «теория государства и права» Происхождение права: три основные фазы в развитии права, роль естественного права | | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Понятие и особенности частного права. Частное и публичное право. Частное право в России. Система частного права. Историческая судьба... |
| 1. Гражданское право отрасль права Гражданское право как первооснова частного права Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования | | «институт государственного управления, права и инновационных технологий» Изучение данной дисциплины базируется на следующих дисциплинах: «Теория государства и права», «Конституционное право», «Финансовое... |
