Лекция 1: понятие международного частного права
Скачать 0.98 Mb.
|
2. УНИФИКАЦИЯ НОРМ В ОБЛАСТИ СЕМЕЙНОГО ПРАВАРоссийская Федерация является участницей Конвенции о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков 1962 г. Целью принятия Конвенции было закрепление принципа равноправия мужчины и женщины в семейно-брачных отношениях при юридическом оформлении добровольного согласия на вступление в брак. В ней регулируются ряд вопрос: 1) требование согласия на вступление в брак каждой из сторон; 2) установление минимального брачного возраста; 3) юридическое оформление браков. Минимальный брачный возраст устанавливается каждым государством самостоятельно: в Конвенции лишь сформулирована норма о том, что не допускается заключение брака с лицом, не достигшим определенного возраста, закрепленного в законодательстве государств-участников. Согласно Конвенции, все браки регистрируются компетентным органом власти в соответствующем официальном реестре. Особенно большое значение имеют международные конвенции, направленные на защиту прав наиболее уязвимой категории участников семейно-брачных отношений – детей: Конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей 1980г. и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993г. В области семейного права между государствами – членами СНГ заключено много двусторонних соглашений, одной из сторон которых является Российская Федерация. Наряду с двусторонними договорами, вопросы семейного права получили закрепление в известной Конвенции стран СНГ 1993г. В конвенции стран СНГ 1993г. закрепляется коллизионная норма, указывающая право, которое определяет материальные условия заключения брака: для каждого из будущих супругов такое право определяется законом гражданства (для лиц без гражданства – законом постоянного места жительства). В отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства места заключения брака. При решении вопроса о применимом праве по делам о расторжении брака действует закон общего гражданства супругов. В случае, если супруги являются гражданами разных государств – участников Конвенции, то применяется закон места расторжения брака. Согласно Конвенции, правоотношения между супругами определяются по закону их совместного места жительства. При отсутствии общего места жительства – по закону общего гражданства. В случае, если и это условие не выполняется – по закону государства, на территории которого они имели свое последнее совместное место жительства. Наконец, если и это требование оказывается неприемлемым, то применяется закон государства, на территории которого рассматривается дело, - то есть закон суда. Специальная норма установлена для выбора права при регулировании отношений между супругами по вопросам недвижимого имущества. В этом случае действует классический коллизионный принцип – закон места нахождения недвижимости. В Конвенции получили закрепление правоотношения между родителями и детьми. Основным коллизионным принципом, регулирующим этот вопрос, является закон постоянного места жительства ребенка. По делам о взыскании алиментов с совершеннолетних детей применяется закон места жительства истца – лица, претендующего на получение алиментов. Отдельные коллизионные нормы посвящены вопросам регулирования опеки и попечительства. Это имеет особое значение, поскольку коллизионные нормы по вопросам опеки и попечительства не вошли в Семейный кодекс Российской Федерации 1995 г., в отличие от ранее действовавшего Кодекса о браке и семье РСФСР 1969 г. Согласно Конвенции, установление и отмена опеки (попечительства) производятся по закону гражданства опекаемого. Правоотношения между опекуном и опекаемым регулируются по праву государства, учреждение которого назначило опекуна. Несколько норм в Конвенции стран СНГ 1993 г. посвящено вопросам усыновления. Основным принципом при выборе права, регулирующего усыновление или его отмену, является закон гражданства усыновителя. В Конвенции закрепляются также положения выбора права в ситуациях, когда усыновитель и усыновляемый имеют различное гражданство: для этого дополнительно необходимо соблюдать требования законодательства государства, гражданином которого является усыновляемый. Другим примером международного договора, имеющего отношение к области семейного права заключенного в рамках СНГ, можно считать Соглашение о гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов 1994 г. В этом Соглашении участвуют 12 государств, включая Российскую Федерацию. Коллизионным принципом, определяющим компетенцию права при установлении и взыскании алиментов, закрепляется закон места жительства заявителя. 3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СЕМЕЙНО-БРАЧНЫХ ОТНОШЕНИЙ, ОСЛОЖНЕННЫХ «ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ», В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Национальное законодательство Российской Федерации, содержащее коллизионные нормы, в основном представлено Семейным кодексом РФ 1995г., а именно раздел VII, именуемый «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства», включает 12 статей, посвященных регулированию семейно-брачных отношений, осложненных иностранным элементом. В ныне действующем законодательстве закрепляется следующий принцип: условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого является лицо в момент заключения брака. При этом закрепляется также норма о соблюдении требований российского законодательства в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака, которые изложены в ст. 14 СК РФ. В отношении лиц без гражданства, постоянно проживающих в России, условия заключения брака определяются российским законодательством. При наличии у лица двойного гражданства, одно из которых российское, установлен приоритет российского права. Что касается лиц, имеющих гражданство иностранных государств, то они сами выбирают, законодательство какого государства подлежит применению при определении материальных условий. Законодательство предусматривает возможность заключения так называемых «консульских» браков (браков, заключаемых в дипломатических представительствах и консульских учреждениях). Признание «консульских» браков действительными обусловлено выполнением определенных требований:
Российское законодательство содержит специальную норму о признании браков, заключенных за пределами территории Российской Федерации, в этом случае требованием, необходимым для признания таких браков, является соблюдение законодательства места регистрации и отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака. Для иностранных граждан, заключающих браки за пределами территории России, выдвигается только одно условие для признания такого брака действительным – это соблюдение законодательства государства места регистрации. Новеллой в российском семейном законодательстве является ст. 159 СК РФ, устанавливающая выбор права при решении вопроса о недействительности брака, заключенного, как на территории Российской Федерации, так и на территории иностранного государства. Недействительность брака определяется законодательством, которое применялось при заключении брака. Таким образом, решение вопроса о недействительности брака будет зависеть от того, гражданами какого государства являются супруги. В Семейном кодексе РФ 1995г. предусмотрен ряд норм, содержащих коллизионные правила при расторжении брака. По общему правилу, расторжение брака, в надлежащем порядке совершенное в иностранном государстве согласно законодательству этого государства, признается действительным в Российской Федерации. В случае, если расторжение брака происходит на территории России, то, независимо от того, расторгается ли «смешанный» брак (т.е. одной из сторон которого является российский гражданин) или полностью «иностранный» (обе стороны – иностранные граждане), будет применяться законодательство Российской Федерации. Коллизионное регулирование расторжения брака претерпело существенные изменения по сравнению с ранее действовавшим порядком. Прежде всего, это касается закрепления права расторгнуть брак в суде Российской Федерации российскому гражданину, проживающему за пределами территории России. При этом совершенно не обязательно российскому гражданину лично участвовать в судебном разбирательстве: от его имени может выступать адвокат или любой другой представитель. В семейном законодательстве при регулировании прав и обязанностей супругов закреплен в качестве коллизионной привязки закон государства совместного места жительства сторон при регулировании личных неимущественных и имущественных отношений между супругами. Аналогичный коллизионный принцип (закон общего места жительства сторон) закреплен и в ряде международных конвенций. При отсутствии совместного места жительства правовой статус супругов будет определяться законом государства, на территории которого они имели последнее место жительства. В случае если не выполняется и это условие – то по законодательству Российской Федерации (при условии, что вопрос рассматривается на территории Российской Федерации). Впервые в российской правовой системе в области семейных отношений закреплен принцип «автономии воли», но применение принципа «автономии воли» ограничено определенными рамками. Специальные нормы СК РФ направлены на регулирование алиментных обязательств и международного усыновления (удочерения). МАТЕРИАЛ ДЛЯ САМОСТОЯТЕЛЬНОГО АНАЛИЗА ПО ТЕМЕ 11: СТ. 156-167 СК РФ. ЛЕКЦИЯ 12: НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
1. ХАРАКТЕРНЫЕ ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ НАСЛЕДСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ В РАМКАХ РАЗЛИЧНЫХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ Первопричиной разнообразия в правовом регулировании наследственных отношений является существование двух ветвей правового регулирования – англо-саксонской и романо-германской систем права. Основное различие проявляется в том, что институт наследования в системе англо-американского и романо-германского права рассматривается по-разному. В первом случае – как система норм, регулирующих отношения, связанные с исполнением администратором (или исполнителем завещания) функции «распределителя» наследственного имущества; во втором – как система норм, регулирующих правопреемство наследников в отношении прав и обязанностей умершего. Данная отличительная особенность в оценке правовой природы института наследования приводит к тому, что основные вопросы наследования не имеют одинаковой регламентации. В частности, это касается определения круга наследников, установления порядка принятия наследства, оснований наследования, размера обязательной доли, регулирования выморочного имущества и других вопросов. Помимо противоречий, связанных с различным подходом в регулировании института наследования между англо-американской и романо-германской системами, законодательство каждого государства, независимо от того, какой правовой системы придерживается государство, предусматривает свои специфические особенности регулирования отдельных субинститутов. Так, например, законодательства большинства государств включают нормы, регулирующие порядок и форму составления завещания. При этом требования, установленные к порядку составления и форме завещания, закрепляются в каждом государстве по-разному. В правовых системах разных стран закрепляются такие формы завещания, как собственноручное завещание, завещание в форме публичного акта и тайное завещание. Так, например, в Швейцарии признается завещание, сделанное в форме публичного акта – при участии двух свидетелей и одного должностного лица, которые подтверждают добровольное волеизъявление наследодателя. В Германии завещание составляется наследодателем в письменной форме и в запечатанном виде передается на хранение нотариусу в присутствии свидетелей. Но наиболее распространенной формой, которая закреплена законодательствами практически всех стран континентальной Европы, включая Швейцарию и Германию, является собственноручное завещание (т. е. написанное самим наследодателем). Большое разнообразие существует в определении круга наследников. Указывая категории лиц, имеющих право на получение наследства, законодатель основное внимание уделяет установлению системы родственников, призываемых к наследованию в порядке определенной очередности. Подобная очередность устанавливается в зависимости от родственной близости к наследодателю: во Франции – это система разрядов; В Германии и Швейцарии – система «парантелл»; в России – система очередей. При наличии завещания возникает вопрос об обязательной доле тех лиц, которых наследодатель не включил в число наследников. Как правило, к таким лицам относятся супруг, несовершеннолетние дети и родители умершего. Но в каждом государстве по-своему решается вопрос о круге лиц, претендующих на обязательную долю, а также о размере обязательной доли в наследственном имуществе. Правовые системы всех государств рассматривают такой субинститут наследования, как переход наследственного имущества к государству (в этом случае имущество называется выморочным). Различия в правовом регулировании этого института сводятся к следующему: – по законодательству романо-германских стран (включая законодательство Российской Федерации), в случае, если наследодатель не имеет наследников по закону и не оставил завещания, его имущество переходит к государству как к наследнику; – в соответствии с англо-американским правом при отсутствии наследников государство получает наследственное имущество не по праву наследования, я по праву «оккупации» – установления права собственности на бесхозное имущество. Практическое значение различия между правом наследования и правом «оккупации» состоит в том, что по праву наследования имущество перейдет в собственность государства, гражданином которого был умерший, а по праву «оккупации» – государства, на территории которого это имущество находится. Таким образом, получается, что если после смерти российского гражданина на территории США осталось наследственное имущество в виде дома, виллы и машины, то при отсутствии наследников это имущество по американскому праву перейдет в собственность США, а по российскому праву – в собственность Российской Федерации. Выход из подобных ситуаций предусматривается в договорах о правовой помощи, участницей, большинства из которых, является Российская Федерация, которые фиксируют следующий порядок: бесхозное движимое имущество переходит в собственность государства, гражданином которого был наследодатель, а недвижимое – в собственность государства, на территории которого оно находится. В целом можно констатировать, что определение компетентного правопорядка зачастую осложнено наличием имущества наследодателя в разных государствах, в которых установлен различный правовой режим этого имущества. Практика правового регулирования наследственных отношений исходит из применения следующих основных коллизионных принципов – закон последнего места жительства наследодателя и закон гражданства наследодателя. Оба указанных коллизионных критерия имеют свои преимущества, но существуют и недостатки, среди которых можно выделить, например, при применении закона гражданства изменение гражданства либо отказ от гражданства. Сложности в правовом регулировании возникают в силу наличия в наследстве движимого и недвижимого имущества. Именно поэтому государства стремятся создать единообразное правовое регулирование прибегая к наиболее эффективному способу – созданию международных соглашений. 2. МЕЖДУНАРОДНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ ПО ВОПРОСАМ НАСЛЕДОВАНИЯ B области наследственных отношений принято очень немного международных конвенций, одной из которых является Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений (Гаага, 5 октября 1961г.). Данная Конвенция посвящена коллизионному регулированию форм завещаний, устанавливая возможность выбора права страны, гражданином которой было лицо к моменту составления завещания, либо где лицо преимущественно проживало. Но, тем не менее, Конвенция не исключает в ряде случаев применения законодательства той страны, где постоянно находилось недвижимое имущество, являющееся предметом наследования. Помимо этого предусматривается применение правопорядка страны, с которой лицо имеет наиболее тесную связь, а также закрепляет возможность выбора предпочтительной правовой системы. Причем применение Конвенции не зависит от взаимности. Конвенция о единообразном законе о форме международного завещания (Вашингтон, 26 октября 1973г.) представляет собой акт, содержащий материально-правовые нормы, устанавливающие форму завещания. В Конвенции предусмотрено две формы включения конвенционных обязательств во внутреннее законодательство: 1) внесение правил составления международного завещания в законодательство, установленные Конвенцией; 2) путем прямого использования Конвенции переведенной на официальный язык страны. Конвенция устанавливает обязательство государствам-участникам создать институт уполномоченных лиц, которые будут действовать в отношении международного завещания, а за пределами государства их обязанности возлагаются на консульских и дипломатических представителей. Согласно Конвенции завещание должно быть выполнено собственноручно наследодателем и им подписано, о чем он обязан сделать заявление в присутствии свидетелей и уполномоченного лица. Наследодатель должен оповестить уполномоченное лицо, если он не в состоянии подписать завещание и указать, кто подпишет завещание от его лица. Данная Конвенция не разрешает проблемы, которые возникают после вступления завещания в силу. Конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц (Гаага, 2 октября 1973 г.) предусматривает учреждение международного сертификата по установлению круга лиц, допущенные к управлению имуществом умершего, который составляется судебной или административной инстанцией государства – места проживания (не менее 5 лет непосредственно до кончины) или страны гражданства умершего. Международный сертификат позволяет собирать информацию о составе наследственной массы, определять объем имущества, которым необходимо управлять, способствует определению цен при продаже имущества с целью ликвидации долгов наследодателя, установлению ставок арендной платы. Конвенция о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании (Гаага, 1 июля 1985 г.) рекомендует лицу, передающему наследуемое имущество, самостоятельно выбрать право и определить мотивы этого выбора в специальном акте. При отсутствии такого выбора применяется правовая система, с которой наследование доверительной собственности наиболее тесно связано – это либо законодательство страны, на территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества, либо законодательство государства, в пределах которого находится центр управления трастом, фондом и т.п. Конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества (Гаага, 1 августа 1989 г.) содержит аналогичное Конвенции 1961 г. правовое регулирование, предусматривающее возможность выбора права наиболее тесной связи при наследовании недвижимого имущества. Конвенция также разрешает применение права другой страны, с которой у лица имеется наиболее тесная связь, если право этого государства не указывает, какими именно нормативными актами следует руководствоваться. Россия ни в одной их этих Конвенций не участвует. 3. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Основная коллизионная норма, подчиняющая регулирование отношений по наследованию праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (п.1 ст. 1224 ГК РФ). Отдельно сформулированы нормы в отношении способности лица к составлению и отмене завещания, а также действительности формы завещания или акта его отмены. Российский законодатель предусмотрел для решения данных вопросов своего рода цепочку последовательных норм, именуемых в науке МЧП «ассоциацией норм». Эта «ассоциация» начинается генеральной нормой о том, что способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания. В случае, если указанная генеральная норма «не срабатывает», то действительность завещания (акта его отмены) может определяться альтернативно: либо правом места составления акта, либо российским правом. Российский законодатель сформулировал специальную коллизионную норму, определяющую выбор права для наследования недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, подчиняя данный вопрос российскому правопорядку. МАТЕРИАЛ ДЛЯ САМОСТОЯТЕЛЬНОГО АНАЛИЗА ПО ТЕМЕ 12:СТ. 1224 ГК РФ. |
Похожие:
 | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Понятие, предмет, природа, методы, система международного частного права. Соотношение международного частного и международного публичного... |  | Вопросы для подготовки к зачету по международному частному праву Понятие, содержание, специфика мчп. Проблема соотношения мчп (международного частного права), вп (внутригосударственного права),... |
| Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Понятие и особенности частного права. Частное и публичное право. Частное право в России. Система частного права. Историческая судьба... | | Методические рекомендации по изучению учебного курса международного... Рекомендовано Государственным комитетом Российской Федерации по высшему образованию в качестве учебника для студентов высших учебных... |
| Программа курса «Римское частное право» 1 Тема 1 Понятие и история развития римского права. Отличия частного права от права публичного | | Программа дисциплины "Международный коммерческий арбитраж" для специальности... Требования к студентам: Для изучения курса студенты должны обладать знаниями базовых дисциплин, а также международного права, международного... |
| Кафедра международного права вопросы к итоговому государственному... Теории соотношения международного права и национального права. Прямое действие норм международного права в Российской Федерации | | Тема Понятие частного права Автор-составитель: канд юрид наук, доцент кафедры гражданского права и процесса |
| Брянский филиал И все же наиболее убедительной представляется позиция, основывающая разграничение отраслей права и определение отраслевой принадлежности... | | Рабочая программа дисциплины в. Дв 1 Вопросы международного частного... Место учебной дисциплины в структуре основной образовательной программы |
| Самостоятельная работа студентов Модуль Общая часть. Основные понятия и общие институты международного частного права | | Выпускная работа по «Основам информационных технологий» Магистрант кафедры международного частного и европейского права бгу иванова Елена Николаевна |
| Программа дисциплины «Наука международного частного права: история и современность» Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего профессионального образования | | 1. Цели и задачи дисциплины Целью обучения является подготовка магистрантов, обладающих необходимыми знаниями, умениями и навыками в области международного... |
| Голландская кодификация международного частного права: принципы, задачи и возможности Программа предназначена для преподавателей, ведущих данную дисциплину, учебных ассистентов и студентов специальности | | «Развитие международного частного права: история и современность» Студенты должны знать международное, гражданское и торговое законодательство в объеме изученных ранее учебных курсов, а также иметь... |
