Тема 2. Субъекты коммерческой деятельности
Особенностью коммерческой деятельности является то, что не все участники (субъекты) гражданско-правовых отношений могут быть участниками (субъектами) коммерческой (торговой деятельности). Так, физические лица, граждане не являются субъектами торгового права.
В торговой деятельности могут участвовать только те субъекты, которые имеют разрешение на проведение профессиональной торговли или в уставе которых торговля является одной из уставных задач. Это:
- граждане-предприниматели;
- юридические лица;
- специальные субъекты торговой деятельности.
Например, все граждане почти ежедневно участвуют в сделках купли-продажи для удовлетворения своих потребностей. Косвенно (как потребители) они участвуют в коммерческой деятельности, но в коммерческой деятельности других лиц - тех, кто произвел товар и доставил его до покупателя. Соответственно субъектами коммерческой деятельности являются те физические и юридические лица, которые осуществляют профессиональную деятельность по доведению товара от производителя к потребителям.
В Российской Федерации отдельный гражданин может стать участником коммерческой деятельности, лишь, если он получит статус индивидуального предпринимателя. Для этого гражданин обязан: подать заявление по установленной форме в регистрационный орган; уплатить сбор; получить свидетельство о государственной регистрации как индивидуального предпринимателя; встать на учет в налоговом органе; при необходимости получить лицензию на торговлю соответствующими видами товаров.
Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ).
В России действует общий для осуществления коммерческой и иной предпринимательской деятельности порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств. Предпринимательские и непредпринимательские организации вправе выступать субъектами коммерческого права с момента регистрации их в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).
Субъектами коммерческой деятельности также могут быть юридические лица - организации, которые имеют в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечают по своим обязательствам этим имуществом; могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Коммерческие организации образуются в основном в виде хозяйственных товариществ и обществ. Статья 50 ГК РФ устанавливает исчерпывающий перечень видов (организационно-правовых форм) коммерческих организаций. Виды (организационно-правовые формы) некоммерческих организаций определены в ГК РФ, Федеральном законе от 12.01.96 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" и иных федеральных законах.
Возможности участия коммерческих и некоммерческих организаций в торговом обороте, т.е. их коммерческая правоспособность, является неодинаковой.
Коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели в полном объеме могут участвовать в торговом обороте.
Некоммерческие организации участвуют в товарном обращении ограниченно. Такие организации могут приобретать необходимые материальные ресурсы, вправе продавать производимые ими изделия. Однако они вправе продавать товары лишь в соответствии с уставными целями деятельности, а не вообще заниматься торговлей. Они не вправе заключать договоры поставки в качестве поставщиков и могут заключать при реализации товара лишь договоры купли-продажи. Существенные ограничения устанавливаются для таких организаций также при лицензировании для занятия специальными видами деятельности, для получения экспортных лицензий и квот, заключения внешнеторговых контрактов и в других аспектах.
Юридические лица могут создавать филиалы и открывать представительства, что позволяет значительно расширять возможности участия в торговом обороте, ускоряет и облегчает продвижение товаров в различные точки страны. Филиалы и представительства не являются юридическими лицами, они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом. Филиалы западных компаний образуются преимущественно в зонах активной коммерческой деятельности и являются основным элементом производственной структуры фирм.
Коммерческие и некоммерческие организации могут создавать объединения в форме ассоциаций, союзов и др. Объединения являются некоммерческими организациями и содержатся за счет отчислений (взносов) их участников. Объединения образуются в целях координации деятельности их участников, для выполнения совместных программ, представительства в органах законодательной и исполнительной власти, содействия защите интересов участников.
Наряду с отечественными организациями в торговом обороте участвуют коммерческие организации с иностранными инвестициями, а также иностранные юридические лица и граждане. Для создания коммерческой организации с иностранными инвестициями необходимо приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли (вклада) в уставном (складочном) капитале, созданного на территории России хозяйственного товарищества или общества.
Наконец, в качестве самостоятельной группы необходимо выделить субъекты Российской Федерации, территориальные и муниципальные образования. Они участвуют в торговых отношениях через свои исполнительные органы. Причем они не просто приобретают определенные товары для нужд собственной деятельности. Возможности их влияния на развитие торгового оборота поистине огромны. Однако эти возможности пока не осознаны и потому почти не задействованы.
Наряду с гражданами-предпринимателями и юридическими лицами третью категорию участников коммерческой деятельности составляют специальные субъекты торговой деятельности.
По мнению российского ученого Б.И. Пугинского, недостатком действующего Гражданского кодекса РФ является то, что в нем дан исчерпывающий перечень юридических лиц и не оставлено возможности создания новых. За пределами регулирования Гражданского кодекса остались ряд организаций, которые формально юридическими лицами не являются, но могли бы получить статус юридических лиц в будущем. В то же время, по мнению Б.И. Пугинского, было бы логично закрепить статус организаций, оставшихся за рамками Гражданского кодекса, в специальном Торговом кодексе.
Такими организациями являются специальные субъекты торговой деятельности. Это:
- оптовые ярмарки - самостоятельное рыночное мероприятие, доступное для всех товаропроизводителей-продавцов и покупателей, организуемое в установленном месте и на установленный срок с целью заключения договоров купли-продажи и формирования региональных, межрегиональных и межгосударственных хозяйственных связей. Оптовые ярмарки представляют важный инструмент организации оптовых продаж и закупок товаров. Ярмарка также не может ничем торговать от своего имени. Ее задача - создать условия для совершения торговых сделок посетителями (гостями) ярмарки, организовать проведение торгов.
Достоинством ярмарок является заключение на них в сжатые сроки большого числа договоров, возможность выбора товаров по выставленным образцам, одновременного решения вопросов сбыта и снабжения. Ярмарки обеспечивают установление как прямых связей между изготовителями и потребителями товаров, так и отношений с участием посредников. Они служат пунктами, узлами, где концентрируется установление множества договорно-хозяйственных связей, причем в краткие сроки, обычно не более 20-30 дней. Сроки заключения договоров на оптовых ярмарках в 4-5 раз быстрее, чем в обычных условиях.
- товарные биржи - организации, формирующие оптовый рынок в виде гласных и публичных торгов, проводимых в определенном месте и по определенным правилам;
- посреднические организации.
Наиболее распространенными формами торгово-посреднических организаций являются:
- торговые дома - многопрофильные организации, которые занимаются торговлей и производственной деятельностью по обработке, расфасовке и упаковке реализуемых товаров. Торговые дома строятся как единое юридическое лицо либо в форме контрактных объединений, т.е. связанных договорами о совместной деятельности сообществ торговых, производственных, складских, транспортных и иных организаций.
Международными соглашениями с участием России и нормативными актами субъектов Российской Федерации предусматривается создание торговых домов для внешнеторговой деятельности. Такие торговые дома образуются для содействия выходу отечественных производителей на зарубежные рынки.
В качестве достоинств торговых домов отмечается оперативное реагирование на изменения конъюнктуры рынка, выполнение важных дополнительных функций в связи с производством и сбытом товаров, объединение мелких и средних оптовых организаций, достигаемое на этой основе снижение издержек обращения, стоимости маркетинговых исследований и рекламных мероприятий.
- дилерские фирмы - организации, специализирующиеся на продаже определенного товара. При принятии на себя обязанностей продажи товаров какой-либо организации-изготовителя, по соглашению с ней посредник становится дилером этой фирмы или, как чаще говорят, ее официальным дилером. Дилеры должны быть юридическими лицами. Другой их признак - самостоятельное, т.е. от своего имени и за собственный счет, совершение покупок и продаж товара. Они могут принимать на себя по договору с изготовителем сервисные обязанности, обеспечение покупателей сменными узлами и деталями к техническим изделиям.
- трейдеры - посредники, которые осуществляют сделки по поручению клиента, но от своего имени и за свой счет. В отличие от дилеров трейдерами могут быть не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели. Другое важное отличие в том, что трейдеры специализируются на краткосрочных сделках, коротких операциях.
- дистрибьюторы - организации, специализирующиеся на сбыте импортных товаров. Для них показательным является долгосрочный характер отношений с иностранным поставщиком. Дистрибьюторы создают свою сбытовую сеть, формируют складские запасы товаров, занимаются изучением спроса и рекламой. Крупные производители и сбытовые фирмы нередко осуществляют реализацию своих товаров в других странах, подыскивая дистрибьюторов и заключая с ними дистрибьюторский контракт.
В коммерческой практике дистрибьюторов различают в зависимости от наличия складских площадей на: 1) имеющих склады (регулярные) и 2) арендующих склады либо не имеющие складских помещений. Регулярные дистрибьюторы выполняют функции накопления и хранения товаров, заключают договоры на поставку в будущие периоды, оказывают услуги по подсортировке и подбору ассортиментных групп товаров. Дистрибьюторы, не имеющие складов, в основном участвуют в транзитных поставках.
У нас в стране производители порой ошибочно заключают дистрибьюторские контракты с посредниками для сбыта товара здесь же, в России. В этих случаях дистрибьютор на самом деле является дилером, а вместо дистрибьюторского контракта с ним должен заключаться договор на исключительную продажу товара.
Эти посреднические организации занимаются фактической покупкой и последующей перепродажей товара.
Имеются организации, которые не совершают операций с товаром, а оказывают содействие продвижению товаров. Они действуют как представители — агентские договоры. Распространенный вид агентов — брокеры, они заключают договор от имени и за счет принципала. На биржах сделки совершаются с помощью брокеров, которые могут иметь свою фирму с разветвленной сетью, способной оперативно выполнять поручение клиента.
Специализированными посредниками являются фирмы-стокисты. Они осуществляют по договору комиссии исключительную продажу товара определенного экспортера. Поступающий от иностранного комитента товар хранится на так называемом консигнационном складе. Но, в отличие от товара, получаемого дистрибьютором, право собственности на этот товар сохраняется за иностранным поставщиком (консигнантом). Этот товар реализуется по договорам средним и мелким покупателям.
Особые субъекты коммерческого права — это торговые агентства и агенты. Их функции состоят в подыскании покупателей для фирмы-продавца, в пользу которой работает агент. Они проводят переговоры с покупателями и сообщают информацию продавцу.
Контрольные вопросы:
1. Дайте понятие субъекта коммерческой деятельности.
2. Что понимается под коммерческой деятельностью?
3. Что является основной целью коммерческой деятельности?
4. В чем основные отличия коммерческой организации от некоммерческой организации?
5. В каких формах могут создаваться коммерческие юридические лица в соответствии с законодательством РФ?
6. Найдите в законодательстве категории лиц, которым запрещено заниматься коммерческой деятельностью.
7. Каков правовой статус гражданина-предпринимателя в системе коммерческих отношений?
8. Является ли оказание дополнительных платных образовательных услуг высшим учебным заведением коммерческой деятельностью этого учреждения?
Тема 3. Объекты торгового оборота и способы их индивидуализации
Объектами торгового права (то есть ценностями, по поводу которых возникают отношения, регулируемые коммерческим правом) являются: товары, товарораспорядительные документы, средства индивидуализации товаров (товарный знак, наименование места происхождения товара).
Необходимым и существенным признаком объектов торгового права является их коммерческая оборотоспособность, т.е. способность служить объектом торговых договоров и менять собственника. Коммерческая оборотоспособность означает возможность свободного отчуждения объектов на возмездной основе. Она не касается актов безвозмездной передачи имущества, в том числе в порядке дарения, наследования, реорганизации юридического лица либо иным способом.
Таким образом, объектами торгового оборота признаются товары, т.е. имущество, обладающее оборотоспособностью и реализуемое в ходе торговой деятельности на основе возмездных договоров.
Объектами коммерческого права могут быть не все товары, а только те, которые участвуют в торговом обороте - могут быть продвинуты от производителя к потребителю.
В связи со спецификой ряда товаров (и спецификой их транспортировки или отсутствия такой возможности) - электроэнергия, тепло, вода, недвижимое имущество - данные товары мировой практикой не включены в число объектов торгового (коммерческого) права. Это выражается в том, что:
- порядок оборота товара данного вида остался за пределами регулирования Торговых кодексов ведущих стран Запада;
- данные товары исключены из предмета регулирования ведущих международных документов в области торгового права (например, Венской конвенции о договорах международной купли продажи товаров 1980 г.).
Ряд товаров (например, космическое оборудование, военная техника, яды и др.) в Российской Федерации изъяты из торгового оборота и не являются объектами коммерческое права.
Не подлежат отнесению к торговому обороту операции по продаже фондовых бумаг, обеспечительных бумаг, облигаций и иных документов, дающих право на получение денег и дивиденда. Торговое законодательство не включает сделки с ценными бумагами и названными документами в свою сферу.
Другим, наряду с товарами, объектом торгового права являются товарораспорядительные документы, которые безосновательно смешивают с ценными бумагами. Передача товарораспорядительного документа на товар приравнивается к передаче самого товара (п.3 ст.224 ГК РФ), поэтому товарораспорядительные документы используются в торговом обороте и относятся к объектам торгового права.
Товарораспорядительные документы - это составленные на формулярных бланках, т. е на бланках с обязательными реквизитами, тексты договоров. Владельцы товарораспорядительных документов имеют право на товар, указанный в данных документах. Продажа товарораспорядительных документов влечет переход и прав на эти товары.
К товарораспорядительным документам - объектам купли-продажи - относятся:
А) Складские свидетельства, выдаваемые поклажедателям в подтверждение принятия товара на хранение. Они выдаются специальными субъектами – товарными складами, которые осуществляют профессиональное хранение товаров. Складские свидетельства бывают двух видов: простые и двойные. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей: складского свидетельства и залогового свидетельства (варрант). В ст.912-917 ГК РФ определено содержание складских свидетельств и установлен порядок работы с ними.
Двойное складское свидетельство представляет два договора: хранения товара и залога этого же товара. Договоры могут отделяться друг от друга простым разделением частей двойного свидетельства. Они могут передаваться вместе или порознь другим лицам путем учинения передаточной надписи. Простое свидетельство выписывается на предъявителя и при передаче не требует индоссирования. Залог товара по залоговому свидетельству более прост и удобен, чем по обычному договору залога.
Указанными обстоятельствами определяются функции складского свидетельства как товарораспорядительного документа. Складское свидетельство и залоговое свидетельство после разъединения поступают в обращение, могут использоваться самостоятельно, находясь у разных лиц.
Товарный склад выдает товар держателю двойного складского свидетельства в обмен на обе его части: складское свидетельство и варрант, предъявленные вместе. Для получения товара возможно также предъявление складского свидетельства вместе с документом об уплате всей суммы долга по варранту.
Б) Коносамент на перевозку груза морским транспортом. Если коносамент выписан на предъявителя или предусматривает право грузоотправителя или грузополучателя на выдачу груза другому лицу, то становится возможной передача в оборот такого документа. С ним могут совершаться сделки, в том числе биржевые.
В) Накладные на перевозку грузов другими видами транспорта. Эти накладные являются именными, т. е выписываются на конкретного грузополучателя. Однако указанный в накладной получатель может переадресовать, переправить груз, указав нового получателя, а также выдать другому лицу доверенность на право получения груза от перевозчика.
К сожалению, российское транспортное законодательство далеко от учета потребностей торгового оборота и даже в современных условиях не закрепляет возможностей совершения товарных операций с транспортными документами на перевозимые грузы.
В последние время очень возросло значение классификации товаров, как для самого товарного обращения, так и для надлежащей организации производства и оптовой торговли.
В России в коммерческой деятельности приходится учитывать и применять классификации товаров, разработанные для различных целей.
По направлениям использования товары подразделяют на:
1. товары потребительского назначения, которые, в свою очередь, делятся на продовольственные и промышленные, на товары краткосрочного (разового) использования и товары длительного пользования;
2. товары производственного назначения по их месту в производственном процессе делятся на основное оборудование, вспомогательное оборудование, узлы и агрегаты, основные материалы, сырье.
Правовой режим товаров в торговле создается различными способами, которые весьма разнообразны. Это могут быть требования, касающиеся:
- определения статуса, правомочий продавца и покупателя;
- возможности и порядка приобретения или отчуждения различных товаров;
- порядка хранения, транспортировки, учета различных товаров, также создающие разные правовые режимы.
Статья 129 ГК РФ, регулирующая оборотоспособность объектов гражданских, и, соответственно, торговых правоотношений, в самом общем виде называет три режима обращения товаров.
Режим товаров может создаваться путем издания законодательных и административно-распорядительных актов, касающихся действий с товаром. Не меньшее влияние на режим обращения товаров могут оказывать заключаемые международные договоры, а также конкретные торговые договоры, заключаемые между хозяйствующими субъектами, например, об исключительной продаже товаров на определенной территории.
В Российской Федерации ряд товаров изъят из торгового оборота - эти товары не могут быть объектами свободной купли-продажи. Такие товары включены в Перечень видов продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена, утвержденный Указом Президента РФ от 22.02.1992 № 179.
К данным товарам относятся:
- драгоценности (драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них; драгоценные камни и изделия из них); вооружение и военная техника, военная документация (боеприпасы, военная техника, в том числе запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, стратегические материалы, вооружение, взрывчатые вещества, порох, боевые отравляющие вещества; средства защиты от них, документация на их производство и использование, системы связи и управления военного назначения и документация на их производство и эксплуатацию, результат научно-исследовательских и проектных работ, а также фундаментальных поисковых исследований по созданию вооружений и военной техники, шифровальная техника, нормативно-техническая документация на ее производство и использование);
- специальные и иные технические средства, предназначенные (разработанные, приспособленные, запрограммированные) для негласного получения информации; нормативно-техническая документация на их производство и использование;
- ракетно-космические комплексы и все виды ракетного топлива;
- уран;
- рентгеновское оборудование;
- яды, наркотические средства и психотропные вещества;
- спирт этиловый;
- некоторые виды отходов (отходы радиоактивных материалов; отходы взрывчатых веществ; отходы, содержащие драгоценные редкоземельные металлы и драгоценные камни);
- лекарственные средства, за исключением лекарственных трав: лекарственное сырье, получаемое от северного оленеводства; панты и эндокринное сырье.
Все иные товары, не изъятые из торгового оборота, могут быть объектами торговых отношений.
Контрольные вопросы:
1. Что такое объекты торгового права?
2. Назовите основные отличия торгового оборота от гражданского оборота?
3. Что такое коммерческая оборотоспособность?
4. Перечислите основные классификации товаров?
4. Раскройте понятия: товарный знак, знак обслуживания, брэнд, торговая марка.
|
