Англо-американская территориальная доктрина международного частного права
Отсутствие МЧП и коллизионных проблем в Англии до середины XVIII в. Ранняя централизация судебного аппарата и объединение материального гражданского права. Создание «общего права». Включение «купеческого права» в состав «общего права». Заимствование английскими судами коллизионных доктрин США.
Джозеф Стори – основоположник американской доктрины МЧП («Комментарий к конфликтному праву», 1834). Термин «международное частное право» впервые применил именно Стори (1834). Распространение этого термина в континентальной доктрине права начиная с 40–х гг. XIX в. (Шеффнер, Феликс). Заимствование в трудах Стори юридико-технических приемов Губера и Вута. Учение Стори – основной источник разрешения коллизионных вопросов в американских и английских судах. Последователи Стори – Дайси (Англия) и Биль (США). Учение Биля – база для частной кодификации американского коллизионного права, произведенной Американским институтом права в 1934 г.
Основные положения англо-американского МЧП. Государство в принципе применяет только свое собственное право, но может признать субъективные права, возникшие на основании иностранного закона (доктрина приобретенных прав). Права, основанные на иностранном законе, расцениваются англо-американскими судами как фактические обстоятельства особого рода, доказывающие наличие приобретенных прав. Иностранный закон рассматривается не как правовая система, а как фактическое обстоятельство. Доказывание иностранного права осуществляется на тех же основаниях, что и доказывание иных существенных фактических обстоятельствах.
Признание прав, возникших на основе иностранного закона, производится в силу международной вежливости. Концепция международной вежливости не означает отрицания правовой обязанности судов признавать права, возникшие на основании иностранного закона. Эта концепция означает, что коллизионные нормы, применяемые судами общего права, являются внутренним, национальным правом в том же смысле, как и материальные нормы права. Отказ от признания прав, возникших на основе иностранного закона, в некоторых случаях может означать нарушение обычаев международного общения.
Концепция гражданско-процессуальных отношений, характерная для общего права. Многие вопросы, которые в континентальном праве относятся к материальному праву, в общем праве расцениваются исключительно как процессуальные категории (исковая и пресекательная давность, зачет встречных требований, распределение бремени доказывания, вопросы исчисления убытков). Исходя из принципа неприменения иностранного процессуального права, все эти вопросы должны решаться по закону суда. Они исключены из сферы действия иностранных законов.
Территориальный принцип как основа англо-американской доктрины. Остальные принципы имеют производный характер. Стремление подчинить иностранцев, вступающих в правоотношения с местными фирмами, действию собственного права. Территориальный принцип – исходное начало при разрешении вопросов дееспособности физических лиц: личным законом является не закон гражданства, а закон домицилия. Понимания закона домицилия как кратковременного, окказионального пребывания на территории Англии: для установления юрисдикции английских судов достаточно надлежащим образом уведомить ответчика, временно пребывающего на территории страны, о месте и времени судебного разбирательства.
Тенденция отхода от традиционной концепции приобретенных прав. Утверждение, что из данной доктрины нельзя вывести указаний на подлежащее применению в конкретном случае право той или другой страны (Чешир). Доктрина не содержит ответа на вопрос, что в конкретном случае следует считать приобретенным правом, которое необходимо защищать. Решение коллизионных вопросов в принципе не может быть выведено из какой-либо одной доктрины; оно в принципе должно быть основано на принципе свободы судейского усмотрения и теории судебного прецедента. Международное частное право представляет собой внутреннее право Англии и состоит из норм, создаваемых судебным прецедентом.
Основная литература:
Корецкий В.М. Очерки англо-американской доктрины и практики международного частного права. Монография. М.: Юриздат, 1948. Глава 1 «Становление англо-американского коллизионного права», с. 8–27.
Лунц Л.А. Гражданское и торговое право капиталистических стран. Монография. М.: Юриздат, 1949. Глава 2 «История науки гражданского и торгового права», с.78–99.
Крылов С.Б. Международное частное право. Пособие к лекциям. Ленинград, 1930. Глава 2 «Из истории международного частного права», с. 54–67.
Cheshire G.C. PIL. London, 1967. S. 38–90.
Дополнительная литература:
Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран. М., 2010.
Ерпылева Н.Ю. Международное частное право. М., 2011.
Жильцов А.Н., Муранов А.И. Национальные кодификации в современном международном частном праве / В кн.: Международное частное право: Иностранное законодательство. М., 2000.
Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М., 2004.
Иссад М. Международное частное право. М., 1989.
Перетерский И.С. Система международного частного права // Сов. государство и право. 1946. № 8/9.
Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право, М., 1959.
Раапе Л. Международное частное право. М., 1960.
Контрольные вопросы:
Почему в Англии до середины XVIII в. отсутствовали коллизионные проблемы?
В чем заключаются причины создания «общего права»?
Кто является основоположником американской доктрины МЧП?
Кем был впервые применен термин «международное частное право»?
В чем заключаются основные положения англо-американского МЧП?
Как англо-американские суда оценивают субъективные права, возникшие на основании иностранного закона?
На какой основе производится признание прав, возникших на основе иностранного закона?
Что означает концепция международной вежливости?
Что представляет собой концепция гражданско-процессуальных отношений, характерная для общего права?
Какой принцип является основой англо-американской доктрины?
Как решаются коллизионные вопросы дееспособности физических лиц?
С чем связана тенденция отхода от традиционной концепции приобретенных прав?
|
