Тема 4. Англосаксонская правовая семья
1. История английского права. Основные периоды:
Первый период - Англосаксонский период до 1066г. Для него характерно наличие большого числа обычаев варварских племен германского происхождения (саксов, англов, ют, датчан). Общее для всех право отсутствовало. Право в данную эпоху носило преимущественно неписаный и неупорядоченный характер. В этот период не прослеживается сколь либо значимое римское влияние, хотя римские легионы находились на территории Британии продолжительное время. После принятия христианства законы составлялись также как и в континентальной Европе, с той лишь разницей, что писались не на латыни, а на англосаксонском языке. В современном понимании они регулировали очень небольшой круг общественных отношений.
Второй период - становление общего права с 1066 г. - 1485 г. Норманнское завоевание создало сильную централизованную власть. Появление общего права было подчинено определенной логике. Английский король был объявлен верховным собственником всей земли, это делало всех феодалов вассалами короля, обязанными ему, прежде всего, военной службой. Укрепляется королевское правосудие. Король осуществлял «высший суд» и вмешивался в исключительных случаях. В XIII в. сложились автономные образования, наделенные судебной компетенцией с постоянным местопребыванием в Вестминстере. Суд казначейства, Суд общегражданских исков и Суд королевской скамьи рассматривал только определенные дела, но вскоре разделение компетенции отпало, и каждый из трех королевских судов Вестминстера мог рассматривать все дела, подпадающие под королевскую юрисдикцию. Королевские суды. В конце XY века королевские суды стали ключевым органом правосудия. Процедура в королевских судах в Вестминстере варьировалась в зависимости от вида иска, в этих условиях главная роль отводилась процессу. Строгость процедур английского права и необходимость укладываться в их рамки являлись основными причинами, помешавшими рецепции римского права в Англии.
Третий период - 1485 г. по 1832 г. - 1485 год проведения судебной реформы в Англии. Этот период характеризуется параллельным существованием общего права и права справедливости. Право справедливости возникает как аппеляционный институт. Лица недовольные решением своих дел в судах общего права обращались к королю - источнику всех милостей и справедливости. Эта процедура проходила через лорда-канцлера. Если он считал целесообразным, то передавал жалобу королю, и тот ставил ее на рассмотрение в своем Совете. Эти обращения носили вначале исключительный характер, но постепенно они превратились в обычный порядок обжалования решений королевских судов или даже в способ полностью или частично их обойти. После 1529 г. лорд-канцлер все чаще выступал в роли юриста и рассматривал жалобы как судья, применяя процедуру, заимствованную из канонического права и полностью отличающуюся от процедуры судов общего права. Принципы, применяемые лордом-канцлером, были заимствованы из римского и канонического права. Судебная реформа 1873 - 1875 гг. и 1880 г. упразднила сложившееся разделение судов Англии на суды общего права и права справедливости. Новая структура высших судов предусматривала использование процессуальных норм и той и другой из английских «ветвей» прецедентного права. Во второй половине XVIII в. произошло поглощение торгового права общим правом. Торговое право было интегрировано общим правом, институт торгового права перестал быть привилегией класса коммерсантов.
Четвертый период развития английского права начался в 1832 г и продолжается вплоть до нынешнего времени. Содержание данного этапа характеризуется активными судебными и правовыми реформами. В результате юристы перенесли акцент с процессуального на материальное право. Большая работа была проведена по расчистке законодательства, освобождению его от архаичных, давно не действующих актов. В результате судебной реформы суды были уравнены в своих правах и получили возможность применять как нормы общего права, так и нормы права справедливости. При этом английское право не лишилось своих традиционных черт. Английское право по-прежнему развивалось с помощью судебной практики. Тем не менее, в этот период усилилась роль парламента и государственной администрации. Повысилась роль статутного права в настоящее время английская правовая система сближается с правовыми системами континентальной Европы. В конце XX в. были проведены конституционные реформы, имевшие своей целью передачу полномочий парламентам Шотландии и Северной Ирландии, создание Национального собрания в Уэльсе и инкорпорацию Европейской конвенции о защите прав человека и основные свобод в английское право принятием Акта о правах человека 1998 г.
2. Особенности английского (общего) права. Структура английского права. Отсутствует строгая отраслевая классификация, хотя базовые отрасли получили развитие. Более весомы правовые институты. Наиболее развит юридический процесс, на основе которого и развиваются материальные отрасли права. Все суды имеют общую юрисдикцию, то есть могут разбирать разные категории дел: публично-правовые и частноправовые. Английское право имеет тройную структуру: общее право - основной источник, право справедливости - дополнение и статутное право - писаное право парламентского происхождения. Не связано с римским частным правом по ряду причин: римское право преимущественно носило частный характер и не могло быть использовано Вестминстерскими судами, решавшими в пределах своей юрисдикции не частные, а публично-правовые споры; существование на пути решения вопросов, касающихся норм институтов, доктрин и принципов римского права в Англии, препятствий в виде несовместимых с римским правом местных традиций и обычаев; особенности эволюционного развития Англии и ее правовой системы, не вызывающие необходимости выхода за рамки общего права. Отсутствие кодификации. Нормы общего права, формировались при рассмотрении судами конкретных дел, поэтому они менее абстрактны и рассчитаны на разрешение конкретных споров, а не установление общих правил поведения на будущее. В силу этого для английского права не характерна кодификация. Система высших судов. Высшее правосудие осуществляет Верховный суд Англии, в который входят Высокий суд, Суд короны, Апелляционный суд. Их структура и юрисдикция регулируются актом о Верховном суде 1981 г. В Высоком суде существует три отделения: отделение Королевской скамьи, канцлерское отделение, отделение семейных дел. Распределение дел между отделениями связано с практическими соображениями, в целом каждое отделение может рассматривать любое дело, входящее в компетенцию Высокого суда. Суд короны - новое образование, созданное Актами о суде 1971 г. Он рассматривает уголовные дела. Апелляционный суд - вторая инстанция в рамках Верховного суда. В этом суде есть коллегия, рассматривающая уголовные дела, и коллегия, рассматривающая гражданские дела. Также следует сказать об Апелляционном комитете Палаты лордов куда могут быть обжалованы решения Апелляционного суда. При этом Палата лордов - это высшая судебная инстанция не только Англии, но и для всего Соединенного королевства. Судьи Палаты лордов как таковые или совместно с судьями заморских территорий образуют Судебный комитет Тайного совета. Здесь рассматриваются жалобы на решения верховных судов британских заморских территорий или государств - членов Содружества. Решения Судебного комитета, основанные на общем праве, обладают тем же авторитетом, что и решения Палаты лордов. И те и другие решения публикуются в одних и тех же сборниках. В иных странах, входящих в англосаксонскую правовую семью, также выделяются высшие судебные инстанции. В Канаде - это Верховный суд Канады и Федеральный суд Канады, заменивший в 1971 г. Суд Казначейства. В США - это Верховный суд США, а на уровне штатов - это верховные суды штатов. Система отправления правосудия. Современное правовое регулирование процесса рассмотрения дел в судах, разрабатывалось судьями. В Англии законы об отправлений правосудия разрабатываются специально созданными для этого комитетами, в которые наряду с другими субъектами входят и судьи. Эти правила утверждаются лордом-канцлером и вступают в силу, если их проекты не встречают возражений парламента. Систематизация законодательства. Со второй половины XIX в. в Великобритании издаются «Судебные отчеты», где публикуются решения высших судебных инстанций, выступающие в качестве судебных прецедентов при рассмотрении аналогичных дел. Систематизации законодательства Англии преимущественно путем консолидации. Высокий уровень независимости судебной власти, ее реальная, разносторонне гарантированная самостоятельность как в вопросах своей внутренней жизни, так и отправления правосудия. Роль обычая. В Англии сохраняет значение старинный обычай, отличающийся многовековой стабильностью и всеобщим признанием. В отсутствие писаной Конституции действуют как конституционные обычаи атрибуты монархического государства, министры рассматриваются как слуги короле, вы (короля), пожалования и пенсии даются от имени короны.
3. Источники права в англосаксонской правовой семье. Судебный прецедент. Ведущим источником права является судебный прецедент. Нормы права создаются судами при вынесении решений по конкретным делам. Судебная практика представляет собой суммарный результат рассмотрения конкретных дел. Судебный прецедент создается судебным решением высшей судебной инстанции. Правила применения прецедента: 1) решения, вынесенные Палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов, за исключением ее самой; 2) решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех нижестоящих судов и (кроме уголовного права) для самого этого суда; 3) решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов и имеют важное значение и обычно используются как руководство различными отделениями Высокого суда и Судом короны, не будучи для них строго обязательными. Не является строго обязательным соблюдение правил применения прецедента и для Судебного комитета Тайного совета. Обязывающая сила прецедента основана на доктрине stare decisis (стоять на решенном). Судебный прецедент содержит держит две части: ratio decidendi и obiter dictum. Первая излагает нормы права, во второй содержится дополнительная информация, в том числе уточняющие аргументы и рассуждения. Законодательство. В зависимости от юридической силы законы подразделяются на конституционные и обычные, или текущие. К первым относятся конституции или (если нет писаной конституции) конституционные акты. В Англии таковыми, например, являются акт о Парламенте 1911 г., акт о министрах короны 1975 г. В Канаде - Конституционный акт 1982г| Конституционные законы занимают более высокое место в иерархии. В Великобритании в силу отсутствия писаной конституции закон сложно признать неконституционными. Поэтому, чтобы избежать противоречия, в английской правовой системе действует презумпция приоритета более позднего закона над более ранним. В Англии и ряде стран общего права законы делятся на публичные частные. Если публичные законы содержат в себе правила общего характера, то частные законы касаются вполне определенного круга лиц и одержат строго определенные установления. В зависимости от способов систематизации выделяются кодифицированные и консолидированные акты. По временному признаку в Англии выделяются законы, рассчитанные на определенный период времени. Их может продлевать парламент, причем не один раз. Английские судьи применяют закон. Но норма, которую он содержит, принимается окончательно и инкорпорируется полностью в английское право лишь после того, как она будет неоднократно применена и истолкована судами в той форме и степени, какую установят суды. Делегированное законодательство, понимается как система законодательных актов, принятая различными государственными органами на основе полномочий, переданных им парламентом или другими представительными органами. Особенности делегированного законодательства как источника права в англосаксонской правовой семье: делегированное законодательство издается не высшими законодательными (представительными) органами, но всегда полномочия на такое издание исходят именно от них; полномочия по приятию делегированных актов могут передаваться правительству и иным «субординированным» органам; имеет строго функциональный характер; акты, изданные в порядке делегирования законодательства, подлежат обязательному контролю. Правовые обычаи. Обычай имеет ограниченное значение в английском праве. Обычай можно считать обязательным лишь в том случае, если он имеет характер старинного обычая. Старинными считаются обычаи, существовавшие в 1189 г. Доказательств такой древности обычая в настоящее время не требуется, но обычай не будет считаться юридически обязательным, если будет доказано, что он не мог существовать в 1189 г. Требование, чтобы обычай был старинным, касается местных обычаев, на торговые обычаи оно не распространяется. В этой области главным образом и действуют после поглощения торгового права общим правом юридически обязательные обычаи. Действующие правовые обычаи Англии можно сгруппировать в три группы: местные обычаи; обычаи торгового оборота; конституционные обычаи. Правовая доктрина. Рассматривается как научная и философская теория, система идей, взглядов. В развитии доктрины сыграли свою роль известные юристы Кок, Брэктон, Глэнвидл и др. Римское право мало повлияло на развитие правовой системы Англии, но в этом случае мы имеем дело с одним из немногих его проявлений. Пятым источником права является разум. Разум как источник права определяется в фактическом, сугубо эмпирическом плане. Его рассматривают как средство восполнения пробелов в статутном праве, как повседневную жизнь судейского права, в виде принятия разумного судейского решения в тех случаях, когда имеются пробелы в механизме правового регулирования.
Тема 5. Мусульманское право
1. Понятие мусульманского права. Мусульманское право является религиозным правом, поскольку в целом в той или иной форме и степени (прежде всего в идеологическом плане) основано на мусульманской религии. Не будучи частью религиозной системы, оно вместе с тем в известной мере служит ее целям, участвует в осуществлении ее функций, прежде всего регулятивной – в форме опосредования тех же общественных отношений, которые параллельно регламентируются совпадающими религиозными нормами. Мусульманское право – это в значительной мере частное право, исторически возникшее из отношений собственности, обмена, личных неимущественных связей. Главное место в нем занимают правила поведения, ориентирующиеся на религиозные принципы и религиозно-нравственные критерии.
2. Особенности структуры мусульманского права. Шариат представляет собой, с одной стороны, свод религиозных правил, а с другой – правовой кодекс. Он выступает в качестве и правовой, и религиозной системы, может быть назван правом в собственном смысле только в той части, которая состоит из юридических норм. Шариат, как универсальная нормативно-догматическая система регулирует поведения мусульманина во всех сферах жизни, а также их чувства и образ мысли. Он включает в себя четыре элемента – религиозную догматику ислама; мусульманскую мораль и этику; нормы регулирующие «отношения верующего с Аллахом» (ибадат), то есть порядок выполнения основных религиозных обязанностей; правила поведения мусульман в отношениях между собой и мусульманами (муамалат). Ибадат и мумалат категории практические, так как регулируют главным образом внешнее поведение и поступки правоверных.
Фикх – нормативная часть шариата, которая может быть названа мусульманским правом в широком смысле, поскольку в ее составе можно обнаружить не только собственно правовые нормы, но и правила отправления основных религиозных обязанностей, не все из которых являются юридическими. В мусульманское право включают только те нормы фикха, которые пользуются государственной поддержкой, реально регулируют общественные отношения и выражают интересы господствующих в той или иной стране социально-политических сил.
3. Источники (формы) права. Коран главная священная книга мусульман, в которой собраны различные проповеди, обрядовые и юридические установления, молитвы, заклинания, всякого рода назидательные рассказы и притчи, произнесенные Мухаммедом в Мекке и Медине. Содержание Корана составляют высказывания Аллаха своему пророку и посланцу Мухаммеду. Коран является первым и основным источником мусульманского права. Однако мусульманские юристы не воспринимает его ни в качестве книги права, ни в качестве кодекса мусульманского права. Отдельные положения юридического характера, содержащиеся в Коране не достаточны для того, чтобы вести речь о кодификации
Сунна является сборником адатов, традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммеда, воспроизведенных и обработанных рядом известных в период (VII – X вв.) - становления и развития мусульманского права - богословов и юристов. Содержание Сунны составляют признанные достоверными хадисы, каждый из который представляет собой предание о поступках и изречениях Мухаммеда. Сунна итог толкования Корана, проводившегося авторитетными богословами и юристами. Сунна не содержит в себе каких бы то ни было ярко выраженных нормативных положений, четких указаний на права и обязанности сторон. В силу этого при рассмотрении конкретных дел судьи обращаются к толкованиям широко известных правоведов.
Иджма - согласованное заключение древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны. Иджма выступает в качестве способа восполнения пробелов в мусульманском праве в тех случаях, когда ни Коран, ни Сунна не могут дать убедительного ответа на возникающие вопросы.
Кияс - решение в области права по аналогии, суть кияса заключается в применении тех или иных установленных Кораном, Сунной или иджмой предписаний к новым, не предусмотренным этими источниками права, случаям.
4. Способы приспособления мусульманского права к современному обществу. Обычаи - не входят в содержание мусульманского права, но широко распространенный обычай не отвергается правом. Те обычаи, которые согласуются с правом фактически расширяют сферу его приложения и дополняют его. В числе такого рода обычаев можно назвать обычаи, касающиеся размеров и способов выплаты приданого осуждающие наряду с мусульманским правом необоснованное обогащение или получение «финансовых преимуществ без взаимного вознаграждения»; регулирующие совместное использование различными землевладельцами одних и тех же водных источников и др.
Соглашения - не являются источниками права, но играют важную роль в его эволюции. Благодаря соглашениям зачастую вносились значительные изменения в существующие правовые нормы, которые согласно сложившимся представлениям о праве не всегда считались обязательными. В силу этого судебная практика ряда мусульманских стран допускает, например, при заключении браков или при решении других семейно-бытовых вопросов, некоторые отступления от существующих правил (возможность расторжения брака по инициативе жены, а не только мужа; расторжение брака в случае нарушения мужем единобрачия и пр.). Возможность использования соглашений и обычаев в мусульманском праве предопределяется прежде всего тем, что оно при всей своей религиозной строгости и ортодоксальности оставляет широкое поле для самостоятельной деятельности субъектам правоотношений, для проявления ими инициативы.
Фикции один из способов приспособления мусульманского права к изменяющимся условиям. Суть фикции заключается в том, чтобы, используя сложившиеся в правоприменительной практике мусульманских стран традиции, учитывать, прежде всего букву, а не дух закона, внешние обстоятельства рассматриваемых дел, а не побудительные мотивы, обходить всякого рода приемами и оговорками действующие нормы мусульманского права. Например, запретительную норму на аренду земли обходят, не нарушая законодательства, путем замены ее на разрешенный законом договор товарищества. Запрет Кораном ростовщичества, выдачи займа под процент, обходится путем ограничительного толкования круга лиц, на который он распространяется. Утверждается, что данный запрет распространяется лишь на частных лиц, но не на банки и другие соответствующие им институты.
5. Принципы и нормы мусульманского права. Система мусульманского права включает комплексы принципов и норм, регулирующих три основные сферы жизни мусульман: отношения правоверных с Аллахом, взаимоотношения людей, а также связи между государствами или религиозными конфессиями.
6. Отрасли мусульманского права. Взаимоотношения людей подразделяются на три основные отрасли – «право личного статута», деликтное (уголовное) право и комплекс норм, условно именуемый «мусульманским гражданским правом» («му’амалат»). Мусульманско-правовая доктрина наряду с этими тремя отраслями выделяет:– отрасль «властных норм», судебное право и нормы «сийар» – отрасль, которую условно называют «мусульманским международным правом». Указанные отрасли характеризовались неодинаковым уровнем развития и заметными различиями механизма реализации норм. Традиционная мусульманско-правовая доктрина теоретически не проводила различия между публично-правовыми и часто-правовыми отраслями и не использовала данной терминологии при определении отраслей. Но, на практике деление на публичное и частное мусульманское право существовало, если иметь ввиду специфику норм, регулировавших отношения с участием мусульманского государства, в сравнении с правилами поведения, применявшимися в частных взаимоотношениях правоверных. Особую отрасль составляет «право личного статута», основными институтами данной отрасли являются брак, развод, родство, материальное обеспечение семьи, обязанности по воспитанию детей, завещание, наследование «по закону», опека, попечительство, ограничение правоспособности и т. п. К частно-правовым отраслям относится и «гражданское право» («му‘амалат»), регулирующее вопросы собственности, различные виды сделок и их обеспечение, порядок исполнения обязательств и т.п.
7. Дуализм правовых систем мусульманских стран. Для мусульманских стран характерен дуализм правовых систем. Причины: усложнение социально-экономических, политических и иных отношений внутри самого общества, которые на определенном этапе уже не могут регулироваться только с помощью религиозных норм и догм; расширение и углублением связей между разными странами; влияние западного права на правовые системы мусульманских стран;
Вопросы для самоконтроля.
Тема 1. Предмет и метод сравнитетльного правоведения.
1. Дайте определение предмета сравнительного правоведения.
2. Что является предметом исследования при диахронном сравнении?
3. Что является объектом сравнительного правоведения?
4. Перечислите основные элементы структуры сравнительного правоведения.
Тема 2. Правовые системы; правовые семьи: понятие, виды, классификация.
Дайте определение понятия правовая система.
Перечислите структурные элементы правовой системы.
Как правовая доктрина влияет на формирование правовых семей?
В чем заключаются особенности типологии правовой системы РФ?
Перечислите виды классификаций правовых семей.
Тема 3. Романо-германская правовая семья.
1. Назовите основные этапы формирования романо-германской правовой семьи.
2. Перечислите характерные особенности романо-германской правовой семьи.
3. Определите место и роль доктрины в формировании романо-германской правовой семьи.
4. Перечислите источники романо-германского права.
5. Какую роль в формирование романо-германской правовой семьи сыграла рецепция римского права.
Тема 4. Англосаксонская правовая семья
Назовите основные этапы развития англосаксонской правовой семьи.
Назовите правило судебного прецедента.
Перечислите основные источники права англосаксонской правовой семьи.
Что такое право справедливости?
Особенности структуры англо-американского права?
Тема 5. Мусульманское право
Дайте определение понятию «мусульманское право».
Перечислите основные составные элементы структуры мусульманского права.
Назовите источники мусульманского права.
Назовите основные отрасли мусульманского права.
Практикум
Тематика семинаров
Тема 1. Предмет и метод сравнитетльного правоведения.
Понятие сравнительного правоведения.
Предмет сравнительного правоведения.
Содержание сравнительного правоведения.
Методы сравнительного правоведения (сравнительный, исторический, формально-юридический, конкретно-социологический, метод синхронного и диахронного сравнения ).
Объект сравнительного правведения.
Структура сравнительного правоведения.
Задачи и принципы сравнительного правоведения.
Значение и роль сравнительного правоведения.
Влияние сравнительного правоведения на юридическую науку, , законотворчество, международное право.
Темы докладов или презентаций
1. Принципиальная допустимость межсистемного макро и микросравнения различных правовых семей;
2. Наиболее распространенные проблемы при межсистемном макро и микросравнении различных правовых семей.
Темы рефератов
Сравнение в юриспруденции: понятие и многообразие в проявлении.
Сравнительный и историко-сравнительный методы юридической науки.
Становление и признание сравнительного правоведения в отдельных странах.
Сравнительное правоведение в России.
Развитие сравнительного правоведения в ХХ веке.
Литература по теме
1. Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования / Пер. с англ. – М., 2000.
2. Богдановская И.Ю. Сравнительное правоведение: начало века // Ежегодник сравнительного правоведения. 2001 год. – М., 2002. – С. 38–44.
3. Бойцова В.В., Бойцова Л.В. Исторические традиции российской школы сравнительного права // Журнал российского права. – 2003. – № 7. – С. 131–141; № 8. – С. 158–168.
4. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. – М., 1999. – Введение.
5. Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение / Пер. с нем. – М., 2001.
6. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение: Общая часть: Учеб. – М., 2001. – Гл. I–III. – С. 5–198.
7. Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части: Учеб.-практ. пособие. – М., 2002. – Вступительная статья. – С. 19–26.
8. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учеб. – М., 2007. – Темы 1–5. – С. 23–134.
9. Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. – Т. 1: Основы / Пер. с нем. – М., 2000. – Разд. А. – С. 7–98.
10. Черноков А.Э. Введение в сравнительное правоведение: Учеб. пособие. – СПб., 2007. – Лекции 1, 2. – С. 5–28.
Тема 2. Правовые системы; правовые семьи: понятие, виды, классификация.
Типология и классификация правовых систем.
Понятие правовой системы.
Понятие правовой семьи.
Правовая культура и правовая идеология.
Правовая доктрина и ее влияние на формирование правовых семей.
Темы докладов или презентаций
Особенности типологии правовой системы РФ
Правовая система: понятие, структура и функции.
Классификации правовых систем.
Темы рефератов
Основные критерии классификации правовых систем.
Понятие национальной правовой системы.
Структура правовой системы.
Теоретические основы классификации и типологии правовых систем. Семья правовых систем.
Литература по теме
Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования / Пер. с англ. – М., 2000.
Гаврилов В.В. Развитие концепции правовой системы в отечественной доктрине права: общетеоретический и международно-правовой подходы // Журнал российского права. – 2004. – № 1. – С. 76–87.
Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. – М., 1999. – Введение.
Карташов В.Н. Введение в общую теорию правовой системы общества: Тексты лекций: В 11 кн. – Ярославль, 1999–2005.
Марченко М.Н. Правовые системы современного мира: Учеб. пособие. – М., 2001. – Гл. 1. – С. 5–24.
Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. – Гл. V. – С. 243–262.
Оксамытный В.В. Правовая система как объект сравнительно-правового исследования // Россия в период реформ: задачи, пути решения: Науч. труды ИМПЭ. – М., 2006. – С. 112–119.
Оксамытный В.В. Теория государства и права: Учеб. – М., 2004. – Гл. ХVII. – С. 414–418.
Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части: Учеб.-практ. пособие. – М., 2002. – Вступительная статья. – С. 19–26.
Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учеб. – М., 2007. – Темы 1–5. – С. 23–134.
Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. – Т. 1: Основы / Пер. с нем. – М., 2000. – Разд. А. – С. 7–98.
Черноков А.Э. Введение в сравнительное правоведение: Учеб. пособие. – СПб., 2007. – Лекции 1, 2. – С. 5–28.
Тема 3. Романо-германская правовая семья.
Основные этапы формирования романо-германской правовой семьи.
Характерные особенности романо-германской правовой семьи: деление на частное и публичное право, отраслевая классификация, иерархия источников, верховенство закона, систематизация законодательства.
Признание теоретических концепций: доктрины как источника права, принципов правового государства, принцип разделения властей
Источники права.
Темы докладов или презентаций
Роль правовой культуры и правовой идеологии в развитии романо-германской правовой семьи.
Основные этапы становления и развития романо-германского права.
Особенности норм романо-германского права.
Источники романо-германского права.
Структура романо-германского права.
Темы рефератов
1. Роль рецепции римского права в формировании романо-германской правовой семьи.
2. Основные различия между романским и германским правом.
Тест по теме «Романо-германская правовая семья»
Вопрос 1: Что послужило основой для возникновения романо-германской правовой семьи:
1. римские, канонические и местные правовые традиции;
2. римские традиции;
3. римские и местные правовые традиции;
4. римские и канонические традиции.
Вопрос 2: Отличительными особенностями романо-германского права являются:
1. развитие на основе римского права, особая значимость закона, деление на публичное и частное право, кодифицированный характер;
2. развитие на основе римского права, доктринальность и концептуальность, особая значимость закона, кодифицированный характер;
3. развитие на основе римского права, доктринальность и концептуальность, особая значимость закона, деление на публичное и частное право;
4. развитие на основе римского права, доктринальность и концептуальность, особая значимость закона, деление на публичное и частное право, кодифицированный характер.
Вопрос 3: Базой для создания юридической науки в романо-германской правовой семье послужил(-и):
1. взгляды Цицерона;
2. варварские обычаи;
3. традиции франков;
4. свод законов Юстиниана.
Вопрос 4: К источникам романо-германского права относятся:
1. нормативные правовые акты, обычаи;
2. нормативные правовые акты, обычаи, судебные прецеденты, доктрины;
3. нормативные правовые акты, судебные прецеденты, доктрины;
4. нормативные правовые акты, обычаи, доктрины.
Вопрос 5. Первичные источники романо-германского права состоят из:
1. нормативных правовых актов, судебных прецедентов;
2. нормативных правовых актов, доктрин;
3. нормативных правовых актов, обычаев;
4. нормативных правовых актов.
Вопрос 6. Какие страны относятся к романо-германской правовой семье:
1. все страны Африки и континентальной Европы;
2. страны Латинской Америки, страны Ближнего Востока, Япония, Индонезия и континентальной Европы;
3. часть Африки, страны Латинской Америки, страны Ближнего Востока, Япония, Индонезия и континентальной Европы;
4. страны континентальной Западной Европы, часть стран Центральной и Южной Америки, Япония, Южная Корея, Индонезия, Таиланд и некоторые другие азиатские страны, часть стран Африки, Ближнего и Среднего Востока.
Вопрос 7. В странах романо-германской правовой семьи основой правовой системы являются(-ется):
1. частное (гражданское) право;
2. публичное право;
3. публичное и частное право;
4. доктрины.
Вопрос 8. Для романо-германской правовой семьи не характеры:
1. схожесть юридической терминологии, методов работы юристов, система их профессиональной подготовки;
2. более низкий уровень абстрактности норм права по сравнению с нормами англо-американского права;
3. наличие крупных актов кодификации;
4. преобладание материального права над процессуальным.
Вопрос 9. Решение Конституционного суда, как источник права, стоит наравне с законом в:
1. Италии, Франции;
2. Италии, Испании;
3. Германии;
4. Германии, Австрии.
Вопрос 10. В рамках романо-германской правовой семьи разработаны концепции (конструкции):
1. гарантий законности;
2. института суда присяжных;
3. взаимодействия религиозных и юридических начал;
4. реализации на законодательном и правоприменительном уровне принципа разделения властей, обеспечения конституционного правосудия.
Литература по теме
1. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. – Часть первая.
2. Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. – М., 2001.
3. Конституции государств Европы: В 3 т. / Под ред. Л.А. Окунькова. – М., 2001.
4. Марченко М.Н. Правовые системы современного мира. – Гл. II. – С. 25–112.
5. Могунова М.А. Государственное право Финляндии. – М., 2005.
6. Оксамытный В.В. Теория государства и права. – Гл. ХVII. – С. 418–419.
7. Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части. – Схемы 14–17; 72–77; 81–94.
8. Правовая система Нидерландов / Отв. ред. В.В. Бойцова, Л.В. Бойцова. – М., 1998.
9. Правовые системы стран мира: Энциклопедический словарь.
10. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). – Темы 13–15. – С. 249–292.
11. Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. – Разд. I, II и IV. – С. 118–272; 413–425.
12. Черноков А.Э. Введение в сравнительное правоведение. – Лекция 4. – С. 29–48.
Тема 4. Англосаксонская правовая семья
Становление англосаксонской правовой семьи: англосаксонский период (до 1066 г.),
Период становления общего права (1066-1485 гг.).
Деятельность королевских судов.
Становление права справедливости (1485-1832 гг.).
Развитие английского права в 19-20вв.
Структура английского права.
Источники (формы) английского права.
Правила прецедента. Форма судебного решения.
Роль закона и сфера его применения в англосаксонской правовой семье.
Значение обычая. Местные, торговые и новые обычаи.
Доктрина как источник права.
Темы докладов или презентаций
Основные этапы становления и развития англо-американского права.
Особенности норм англо-американского права.
Источники англо-американского права.
Структура англо-американского права.
Темы рефератов
1.Право справедливости в англосаксонской правовой семье возникновение и развитие.
2. Понятие судебного прецедента и роль судебной практики в странах англосаксонского права.
Литература по теме
1. Бойцова В.В., Бойцова Л.В. Судебный прецедент: зарубежный опыт и российские перспективы // Юрист. – 1999. – № 10.
2. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. – Часть третья.
3. Загайнова С.К. Судебный прецедент: проблемы правоприменения. – М., 2002.
4. Курицын В.М., Шалягин Д.Д. Конституционный строй США: Лекция. – М., 2000.
5. Марченко М.Н. Правовые системы современного мира. – Гл. III. – С. 113–205.
6. Оксамытный В.В. Теория государства и права. – Гл. ХVII. – С. 419–421.
7. Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части. – Схемы 22–24; 29–33; 78–80; 95–100; 122–124.
8. Романов А.К. Правовая система Англии: Учеб. пособие. – М., 2002.
9. Правовые системы стран мира: Энциклопедический словарь.
10. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). – Темы 18–20. – С. 335–386.
11. Цвайгерт К., Кётц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. – Разд. III. – С. 272–413.
12. Черноков А.Э. Введение в сравнительное правоведение. – Лекция 5. – С. 48–85.
13. Шляфер Л.Г. Канада: география, экономика, право. – М., 1999.
14. Шумилов В.М. Правовая система США: Учеб. пособие. – М., 2003.
Тема 5. Мусульманское право
Понятие мусульманского права.
Особенности структуры мусульманского права: шариат, фикх, ибадат, муамалат.
Источники (формы) права: Коран, сунна, иджма, кийас.
Основные школы мусульманского права.
Способы приспособления мусульманского права к современному обществу: обычаи, соглашения, фикции.
Принципы и нормы мусульманского права.
Отрасли мусульманского права.
Дуализм правовой системы мусульманского права.
Темы докладов или презентаций
Дуализм в праве: причины и особенности проявления.
Формирование и особенности восточной правовой традиции.
Модели правовых систем обычного права.
Темы рефератов
1. Коран, Сунна и Иджма как основные источники мусульманского права.
2. Основные правовые школы мусульманского права
3. Особенности индуистского права.
4. Особенности современного мусульманского права на примере Саудовской Аравии и Ирака.
5. Особенности правовых семей религиозно-традиционного права
Литература по теме
1. Бехруз Хашматулла. Исламские традиции права. – Одесса, 2006.
2. Ван ден Берг Л.В.С. Основные начала мусульманского права согласно учению имамов Абу Ханифы и Шафии / Пер. с гол. – М., 2006.
3. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. – Часть четвертая.
4. Конфуций. Уроки мудрости: Сочинения. – М.: Харьков, 1999.
5. Курицын В.М. Конституционный строй Японии: Лекция. – М., 1998.
6. Марченко М.Н. Правовые системы современного мира. – Гл. V и VI. – С. 311–394.
7. Обычное право и правовой плюрализм: Материалы ХI Международного Конгресса. – М., 1999.
8. Оксамытный В.В. Теория государства и права. – Гл. ХVII. – С. 421–423.
9. 10. Правовые системы стран мира: Энциклопедический словарь.
11. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). – Темы 21–24. – С. 387–436.
12. 13. Цвайгерт К., Кётц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. – Раздел VI. – С. 427–469.
14. Черноков А.Э. Введение в сравнительное правоведение. – Лекции 7–11. – С. 118–187.
11.Методические указания по преподаванию и изучению дисциплины
Методические рекомендации преподавателям
При изучении дисциплины «Сравнительное правоведение» используются следующие образовательные технологии: лекции, семинары, самостоятельная работа. Лекция – основное звено цикла обучения, цель лекции формирование теоретической базы для последующего усвоения студентами учебного материала. Лекции составляют 20% от общего числа аудиторных занятий. Практические занятия проходят в форме семинарских занятий.
Темы семинарских занятий составлены в соответствии с программой курса «Сравнительное правоведение», и их проработка должна способствовать сущностному освоению студентами данной дисциплины. Для полноценной подготовки к семинарам магистры должны научиться искать литературу, научиться профессионально и юридически грамотно излагать полученные знания устно в виде докладов и ответов на вопросы, дискуссий на семинарах.
Цель проведения семинарских занятий по курсу «Сравнительное правоведение» - проверка знаний и степени освоения магистрами ключевых понятий этого курса.
По окончании цикла семинарских занятий магистры должны уметь профессионально вести дискуссию с аргументированным изложением своего мнения.
В списке литературы по темам семинаров предложены те источники, работа с которыми будет способствовать развитию у магистров умения находить правильный ответ на поставленные вопросы, а также анализировать и сопоставлять различные точки зрения и составлять компаративистские обзоры.
Внимание магистров обращается на то, что семинар - не урок, а высшая школа - не образовательная. Поэтому методические указания излагаются не в информационном, а проблемном плане.
Чтобы хорошо подготовиться к семинару, магистр заранее должен знать не только то, что надо к нему изучить, но и в какой форме он будет проводиться. Психологический фактор - не менее важное условие подготовки к семинару, чем приобретение знаний. Форму проведения семинара избирает преподаватель. В необходимых случаях разрабатывается его сценарий. Подготовку семинара определенного типа преподаватель может поручить инициативной группе из числа наиболее способных и знающих студентов. При проведении семинарского занятия в форме «круглого стола» преподавателю необходимо сформировать на занятии атмосферу творческой работы, сориентировать студентов на выступления оценочного характера, дискуссии, сочетая их с простым изложением подготовленных тем, заслушиванием рефератов. На таком семинаре осуществляются сотрудничество и взаимопомощь, каждый магистр имеет право на интеллектуальную активность, заинтересован в достижении общей цели семинара, принимает участие в коллективной выработке выводов и решений. Наиболее адекватно принцип "круглого стола" реализуется на семинаре-дискуссии. Семинар-дискуссия - диалогическое общение участников, в процессе которого через совместное участие обсуждаются и решаются теоретические и практические проблемы курса. На обсуждение выносятся наиболее актуальные проблемные вопросы изучаемой дисциплины. Каждый из участников дискуссии должен научиться точно, выражать свои мысли в докладе или выступлении по вопросу, активно отстаивать свою точку зрения, аргументировано возражать, опровергать ошибочную позицию. В рамках дисциплины «Сравнительное првоведение» семинар – дискуссия проводится по следующим темам: Тема 2. Правовые системы; правовые семьи: понятие, виды, классификация. Для обеспечения эффективности учебного процесса используется выступления магистров по проблемным вопросам, заслушивание и обсуждение докладов и сообщений магистров, выполнение письменных работ, тестирование, устные опросы.
Формы проведения семинарских занятий по сравнительному праву могут быть самые разнообразные: семинары-дискуссии, семинары-пресс-конференции, «круглые столы» и др. В современных условиях развития мультимедийных технологий большой интерес вызывают семинары, на которых осуществляется тестирование на основе прикладных компьютерных программ.
При любой форме проведения семинара необходимо соблюдать одно методическое требование: магистры приходят на семинар не для ответа на вопросы заданного «урока», а для творческого спора, дискуссии, сопоставления своего мнения и своей точки зрения с позицией других, для обмена аргументами, доказательствами. Главное в семинаре - приобретение через знания навыков свободной устной речи, полемики, самостоятельных суждений, выяснения спорной точки зрения, понимания конституционно-правового механизма воплощения в российском государстве фундаментальных идей современного конституционализма.
Преподаватель обязан в заключение семинара сделать выводы, отметить положительные и отрицательные моменты в проведении семинара, а также дать краткие указания, советы по подготовке к следующему занятию.
|
