Учебно-практическое пособие Под общей редакцией
Скачать 3.25 Mb.
|
ПРЕДИСЛОВИЕ К ПЕРВОМУ ИЗДАНИЮКнига, которую Вы держите в руках, - это первый опыт создания в России учебно-практического пособия, предназначенного для профессиональной подготовки адвокатов и содержащего в систематизированной форме как основные теоретические вопросы, необходимые для их обучения, так и практические рекомендации, выработанные опытными адвокатами в процессе своей работы. Это пособие раскрывает основные вопросы, касающиеся общей характеристики адвокатуры и адвокатской деятельности, истории развития Российской адвокатуры, принципов ее организации, ораторского искусства и этических основ профессии адвоката. В работе в обобщенной форме изложены стандарты деятельности адвоката по конкретным делам, даны практические рекомендации по участию адвоката во всех видах судопроизводства, раскрыты многие секреты адвокатской работы. В приложении к пособию собраны правила поступления и вопросы для поступления в Межреспубликанскую коллегию адвокатов. Пособие отвечает насущным потребностям сегодняшнего дня, когда в большинстве юридических высших учебных заведений России на последних этапах обучения введена специализация по дисциплине «Адвокатура», позволяющая студенту получить основы профессиональных знаний в этом виде юридической деятельности. Авторами предпринята попытка осмысления и изложения в обобщенной форме общетеоретических проблем адвокатуры, в связи с чем выделена так называемая общая часть. В особенной же части предложен деятельностный подход к работе адвоката через анализ его участия в различных видах судопроизводства. Книга написана совместно профессорским составом Международного независимого эколого-политологического университета и практикующими адвокатами фирмы «Юстина» под редакцией президента фирмы, кандидата юридических наук, доцента В.Н. Буробина в соответствии с учебным планом и программой дисциплины «Основы адвокатской деятельности». Как известно, адвокатура - это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите основополагающих прав граждан и их объединений. От того, насколько она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависит уверенность каждого гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства. В России же при наличии традиционного правового нигилизма отношение к адво- 5 катуре и адвокату было и подчас остается в определенной степени негативным, особенно со стороны правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника или неправое дело предпринимателя. Между тем главное предназначение адвокатуры как явления состоит в оказании высокосоциально значимых юридических услуг всему обществу и его членам в защите прав и свобод гражданина и юридических лиц. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества. В последнее время это многие осознали, и отношение к адвокатуре в обществе хотя и медленно, но меняется. Престиж профессии адвоката растет. Адвокатура представляет собой достаточно сложную социальную систему как по характеру выполняемых задач, так и по формам и видам образующих структур, по взаимоотношениям с правоохранительными органами и клиентами, широкому полю деятельности, особенностям правового и этического регулирования. Однако до сих пор ее деятельность регулируется законом двадцатилетней давности - положением об адвокатуре в РСФСР, принятым еще в 1980 г. За время реформы с момента вступления в силу в 1993 г. Конституции РФ подверглись изменению и приведены в соответствие с ней почти все законы, так или иначе влияющие на правовой режим в стране. Были приняты новый Уголовный, Гражданский и Налоговый кодексы, законы «О судебной системе РФ», «О Прокуратуре РФ», «О судебных приставах», «О военных судах» и многие другие. Презюмировалось, что в основе реформы лежит цель защиты прав и интересов людей. Но как это часто бывает в нашей стране, та процессуальная фигура, которая непосредственно отстаивает эти права в правоохранительных органах и в суде, оказалась незащищенной в правовом смысле. Федеральный закон «Об адвокатуре» не принят. Правовая природа адвокатуры в ее сегодняшнем состоянии, организационно существующей в виде разнообразных коллегий адвокатов, достаточно неопределенна. Теоретические споры по этому вопросу активно велись в юридических изданиях ранее и обострились в последнее время в связи с обсуждением законопроекта об адвокатуре1. Но до сих пор нет единой концепции _________________________ 1 Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России. - М.: Юристъ, 1997; Буробин В.Н. Российская адвокатура в XXI веке // Бизнес-Адвокат. 2000. № 3 (75); Савицкий В.М. И адвокат сегодня просит о защите // Российская газета. 1999. 24 апр.; Кривошеев С. Мы подумали и я решил, или о том как г-н Лукьянов на адвокатуру «ходил» // Российская газета. 1999. 16 нояб.; Мирзоев Г.Б. Проблемы и задачи российской адвокатуры на современном этапе становления гражданского общества // Адвокат. 1998. № 11 (89); Резник Г.М. Адвокатура в постсоветском обществе // Адвокат. 1998. № 11 (89). 6 закона об адвокатуре, нет и понимания того, по какому пути пойдет ее развитие, станет ли она независимой и сильной, способной эффективно выполнять возложенные на нее функции. В связи с развитием рыночных отношений в России очень остро возник вопрос правовой помощи предпринимателям. Для ее обеспечения родилось много юридических образований - бюро, фирм, кабинетов в рамках бизнес-адвокатуры. Эти объединения юристов и такой новый вид их деятельности, как оказание юридической помощи предпринимательству, порождают необходимость правовой регламентации организационного их объединения и изучения адвокатами неизвестных ранее или редко используемых пластов юридической техники в защите прав клиентов. Такое изучение сейчас особенно актуально в связи с возможностью защиты прав граждан и юридических лиц в рамках развивающегося в России конституционного судопроизводства и появления права у российских граждан на обращение в Европейский суд по правам человека. В нашей работе мы предлагаем краткое изложение основных этапов истории адвокатуры в России, показываем закономерности ее развития, анализируем правовой статус адвоката и адвокатских объединений. На основе собственного опыта работы в адвокатской фирме «Юстина» и изучения деятельности других коллегий, фирм, бюро, кабинетов предлагаем некоторые стандарты деятельности адвоката, показываем возможности адвокатуры в деле обеспечения законных прав граждан и их объединений в различных видах судопроизводства, раскрываем отдельные приемы и методы конкретной работы адвоката по различным категориям дел. При подготовке пособия авторы преследовали ряд целей. Во-первых, обобщения нормативно-правового регулирования организации и деятельности адвокатуры. Во-вторых, выявление общих закономерностей ее развития и функционирования, путей решения возникающих проблем. В-третьих, анализ и дача рекомендаций по деятельности адвоката в различных видах судопроизводства, и, наконец, в-четвертых, систематизации научных знаний, накопленных отечественной наукой и практикой в области построения и деятельности адвокатуры, а также работы конкретного адвоката. При написании пособия авторы исходили из того, что «Адвокатская деятельность» - это специальный курс, который читается студентам на последних годах обучения 7 на базе полученных ими знаний по основным юридическим дисциплинам. В центре адвокатуры как правового института стоит адвокат. Эта профессия требует от него глубоких и разнообразных познаний в различных отраслях права, а также знания основ психологии, профессиональной этики, экономики, широкой эрудиции. В работе адвоката существуют сотни нюансов, различных приемов, технологий и методов защиты интересов своего клиента. Эти методы приходят к адвокату с годами и приобретаемым опытом. Адвокат, как хороший коньяк: с годами его знания углубляются, рекомендации становятся точнее, а защита эффективнее. В предлагаемой работе мы постарались осветить весь спектр деятельности адвоката и описать некоторые из приемов и методов адвокатской деятельности. Главный акцент сделан на участии адвоката в различных видах судопроизводства - сфере профессиональной работы адвоката. Хорошее знание законодательства о судоустройстве и судопроизводстве необходимо для успешного выполнения функций адвоката, защищающего в суде права и свободы, честь и достоинство человека, законные интересы организаций. Обычно адвокат специализируется в одной или близких областях судопроизводства. Но знание правовых условий адвокатской деятельности в других видах судопроизводства позволяет лучше понимать сущность своей профессии и в случае необходимости успешно выступать в любом суде. Предлагаемая работа содержит сведения о законодательстве, регулирующем порядок судопроизводства, принципах и участниках судопроизводства, процедуре досудебного производства и рассмотрения дел в судах. Особое внимание уделено характеристике процессуальных прав и обязанностей адвоката как защитника обвиняемого и подозреваемого, других участников уголовного процесса, в том числе в суде присяжных, процессуальному положению адвоката, участвующего в гражданском и арбитражном процессе, методам его работы с клиентами. Пособие рассчитано на студентов юридических вузов, желающих посвятить себя адвокатской деятельности, преподавателей, практических работников, на широкий круг читателей, которые, по мнению авторов, найдут для себя много интересного в этой работе. Мы будем благодарны за высказанные предложения, замечания и готовы к их конструктивному обсуждению. Наш адрес: 121019, Москва, Лебяжий пер., д. 8/4, стр. 1. Тел./факс: 203-43-53, 202-45-02. Е-mail: law@yustina.ru 8 ОБЩАЯ ЧАСТЬ 9 Глава I ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА АДВОКАТУРЫ И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ § 1. ПОНЯТИЕ, ЦЕЛИ, ЗАДАЧИ И СОЦИАЛЬНАЯ ЦЕННОСТЬ АДВОКАТУРЫ И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В настоящее время в мире насчитывается около 4 млн адвокатов. Сюда входят примерно 850 тыс. адвокатов из США, 450 тыс. из стран Европейского Сообщества, 400 тыс. из Индии, 300 тыс. из Бразилии и примерно 1 млн 500 тыс. - из остального мира. В целом, исключая Японию, можно сказать, что чем более развита страна, тем большее количество адвокатов в ней работает. За последнее время в Западном полушарии количество представителей этой профессии значительно возросло. И если в 1970 г. только несколько юридических фирм имели в своем штате 100 адвокатов, то сейчас в мире насчитывается около 1 тыс. мегафирм. Существенно возрос и объем сумм, на которые было оказано юридических услуг1. В России в 2002 г. на момент принятия Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»2 было 47 288 адвокатов, объединенных в 145 коллегий адвокатов3. Если задаться вопросами: кто же такой адвокат? Какими качествами он должен обладать? Какие задачи стоят перед этой профессией? В чем социальная функция и ценность адвокатуры?4 - то мы получим много разнообразных, порой диаметрально противоположных ответов. И даже в среде самих адвокатов не найдем единого понимания этих проблем. Казалось бы, довольно простые вопросы, и ответы на них вроде бы очевидны. Между тем суть адвокатуры и адвокатской деятельности как института, призванного представлять интересы личности и частного капитала, долгое время по политическим причинам замалчивались. Адвокат в СССР был обязан ____________________ 1 R. Myllerat // Juriste International. 1998. Авг. 2 ФЗ № 63 // Российская газета. 2002. 5 июня. 3 Российский адвокат. 2002. № 5. - С. 2. 4 Фундаментальному теоретическому осмыслению феномена адвокатуры посвящена книга: Воробьев А., Поляков А., Тихонравов Ю. Теория адвокатуры. - М.: Грантъ, 2002. - 496 с. 11 «служить социалистическому правосудию и делу укрепления социалистической законности», что превращало его в лицо, состоящее на службе у государства и выполняющее определенные политические функции5. Сегодня в связи с тенденцией к построению в России правового государства понятие адвокатуры, ее социальный статус существенно изменяются, происходят сложные процессы осмысления своей роли и в самом адвокатском сообществе. В народе долгое время считалось, что адвокат как человек, разбирающийся в юридических науках, нужен тогда, когда возникают проблемы с уголовным законом. В Юридическом словаре 1953 г. утверждается, что деятельность адвокатуры является одной из форм претворения в жизнь права обвиняемого на защиту. До сих пор бытует мнение, что адвокат в России - это необходимая фигура только в уголовном процессе. Именно со специалистом в уголовных делах связан образ адвоката в нашей стране. Кроме того, обычно адвокат еще ассоциируется с юридической консультацией, где гражданам дают ответы на простые бытовые вопросы: что надо делать в случае, если необходимо развестись или произошла автоавария? И действительно, при отсутствии гражданского общества и при плановой экономике большинство хозяйственных проблем решались юристами предприятия, так называемыми юрисконсультами. И если говорить обобщенными категориями, то Право с большой буквы ранее не было востребовано обществом. Отсюда не был востребован и адвокат как защитник этого Права, а его роль сводилась в основном к осуществлению защиты по уголовным делам. Сейчас ситуация в стране существенно изменилась, и с возрождением нормального гражданского общества и хозяйственного оборота возникла острая необходимость в квалифицированных юристах, которые в состоянии разрешать возникающие в этом обороте юридические проблемы. Сегодня по мере развития рыночных отношений можно с уверенностью утверждать, что центр тяжести в работе адвокатов переместился с защиты прав отдельного человека в основном в уголовном процессе к защите его экономических прав и интересов бизнеса в гражданско-правовых отношениях. При этом юридический императив, что каждый гражданин имеет право на адвоката является фактически частным случаем общепризнанного права, гарантирующего каждому доступ к _________________________ 5 Основательное исследование процесса превращения адвокатуры в России из института, призванного представлять интересы личности, в частицу государственного аппарата см.: Хаски Ю. Российская адвокатура и советское государство. - М., 1993. 12 правосудию. Именно в таком контексте определена роль адвоката Европейским судом по правам человека в деле Голдер (Golder) против Соединенного Королевства (Судебное решение от 21 февраля 1975 г.). В своей жалобе Голдер утверждал, что отказ министра внутренних дел разрешить ему - заключенному проконсультироваться у адвоката является нарушением Конвенции, гарантирующей право доступа к правосудию. Суд, истолковав ст. 6 п. 1 Конвенции, пришел к выводу, что невозможность воспользоваться услугами адвоката является нарушением права доступа к правосудию. При этом было подтверждено, что обеспечение доступа к правосудию является повсеместно признанным принципом права. Суд установил, что отказ заключенному вступить в переписку с адвокатом, это нарушение права на доступ к правосудию, поскольку контакт с адвокатом является предварительным шагом к возбуждению гражданского дела. Довод правительства о том, что после выхода из тюрьмы Голдер имел возможность обратиться в суд по своему выбору и таким образом реализовать право на доступ к правосудию был отклонен судом в связи с тем, что создание препятствий для действенного осуществления права, даже если такое препятствие носит временный характер (на период нахождения Голдера в тюрьме), может оказаться равносильным нарушению указанного права6. В России функционирование института адвокатуры вытекает из ст. 48 Конституции РФ, гарантирующей гражданам право на получение не просто правовых услуг, а квалифицированной юридической помощи. Общая характеристика адвокатуры, ее взаимоотношения с государством раскрыты в ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». 1. Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. 2. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов. 3. В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности ад- __________________ 6 Европейский суд по правам человека: Избр. решения: В 2 т. - М.: НОРМА; Институт европейского права МГИМО (У) МИД РФ; COLPI, Совет Европы, INTERRIGHTS. 2000. Т. 1. - С. 39-80. 13 вокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи. 4. Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией Российской Федерации. Эффективная защита адвокатурой прав и законных интересов физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается многими демократическими правовыми принципами организации и деятельности адвокатуры, такими как гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна сведений, доверенных адвокату клиентами, и др. Система этих правовых принципов определяет сущность адвокатуры и отличие ее от других элементов правозащитной системы общества - государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организаций России7. Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной системы общества можно определить так: адвокатура - это негосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов. В этом определении суть явления - адвокатура служит не защите интересов государства или правосудия, а представляет и защищает негосударственный, частный интерес. Именно поэтому мы не можем согласиться с мнением, высказанным в учебном пособии «Адвокатура России», что «адвокат призван защищать подлинные, а не мнимые права лица, не любые его интересы, а только законные», обязан защищать только законные интересы, а не «ложные притязания»8. По общему правилу адвокат обязан оказывать юридическую помощь любому человеку в ней ____________________ 7 К правозащитным общественным организациям России относятся: правозащитные группы Московского исследовательского центра по правам человека, Международная амнистия, Ассоциация жертв незаконных репрессий, Союз женщин России, Информационный центр по правам человека, Общество «Мемориал», Российский фонд прогресса, защиты прав человека и милосердия, Международное общество прав человека, Союз солдатских матерей и др. 8 Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России. - М., 2000. - С. 12. 14 нуждающемуся. В истории адвокатуры существовал давний спор о возможности принятия «заведомо неправых дел» в гражданском споре. Серьезная дискуссия по этому вопросу развернулась в конце XIX века в российской присяжной адвокатуре. Граф Г.А. Джаншиев, известный публицист и адвокат, был сторонником недопустимости принятия адвокатом защиты в «заведомо неправых делах», а адвокат Д. Невядомский придерживался иного взгляда, согласно которому адвокат обязан защищать интересы любого человека, не входя в оценку спора как «неправого дела». Московский совет присяжных поверенных и Московская судебная палата по дисциплинарному делу присяжного поверенного склонились к позиции Г.А. Джаншиева. Однако Сенат отменил указанные решения и подтвердил позицию адвоката Д. Невядомского, указав, что «на обязанности адвоката не может быть возложено разыскание нравственной чистоты дела, ибо критерий индивидуальной нравственности слишком неуловим и понимается всяким по-своему». Эта позиция Сената бесспорна и по сей день9. Полагаем, что адвокату не следует быть «судьей» своего клиента и при обращении к нему за помощью самостоятельно определять мнимость или законность права обратившегося. Выражение, что «клиент всегда прав» для адвоката должно носить характер императива и не подвергаться сомнению. С другой стороны, средства и методы защиты адвоката должны быть основаны на законе. Пожелание клиента превыше всего, но не вместо всего. Критерием их допустимости служит следующее утверждение - адвокат при отстаивании интересов своего клиента не имеет права совершать преступления - фальсифицировать и представлять подложные документы, воздействовать на свидетелей или потерпевших для дачи ими ложных показаний, давать консультации, как сокрыть следы преступления и т.д. Все остальные средства и способы защиты интересов клиента хороши. Конечно же, адвокату не следует быть безропотным слугой клиента. Он самостоятелен в выборе правовой позиции и средствах ее достижения. Согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатом является лицо, получившее в установленном этим законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. _________________________ 9 Невядомский Д. Вечные вопросы адвокатуры. По поводу «этюда по адвокатской этике» гр. Джаншиева - М., 1886; Гр. Джаншиев. Ведение неправых дел (этюд по адвокатской этике). - М., 1886 // Цит. по: Воробьев А., Поляков А., Тихонравов Ю. Теория адвокатуры. - М.: Грантъ, 2002. - С. 123, 124. 15 |
Похожие:
 | Структура и содержание умк нового поколения по химии. Основная школа... Учебно-методический комплект по химии, под общей редакцией Н. Е. Кузнецовой, разработан в соответствии с программой для 8-9 классов... | | Методические рекомендации по дисциплине «Психология и педагогика» Учебно-методическое пособие Под общей редакцией зав кафедрой истории, социологии и права д социол н., проф. Деревянченко А. А |
| Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Баскетбол. Для всех и каждого: учебно-методическое пособие / Под общей редакцией Тригорлова В. В. 2007 | | Руководством и под общей редакцией С. Г. Тер-Минасовой Программа разработана под руководством и под общей редакцией С. Г. Тер-Минасовой, доктора филологических наук, профессора, председателя... |
| Учебно-практическое пособие для слушателей фзо нижний Новгород 2008... Данное учебно-практическое пособие поможет разобраться с различными возможностями программ, необходимых пользователям компьютеров... | | Учебно-методический комплекс по дисциплине «Экономическая теория»... Под общей редакцией заведующего кафедрой Общей экономической теории, д э н., профессора Иохина В. Я |
| Учебное пособие Юркина Л. В. Этикет: история и современность Под общей редакцией зав кафедрой истории, социологии и права д социол н., проф. Деревянченко А. А |  | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Руководство к практическим занятиям по физиологии человека: уч пособие (под общей редакцией Солодкова А. С.). М.: Советский спорт.... |
| Курсовая работа Кафедральный зачёт по пройденым разделам для допуска к экзамену на 8-ом семестре Руководство к практическим занятиям по физиологии человека: уч пособие (под общей редакцией Солодкова А. С.). М.: Советский спорт.... | | Учебно-методическое пособие к лабораторным работам по общей химии... Министерство здравоохранения российской федерации ставропольская государственная медицинская академия |
| Учебно-методическое пособие Под редакцией Т. В. Волосовец, Е. Н. Кутеповой Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего профессионального образования | | Гг в Государственном издательстве «Художественная литература» под... Государственном издательстве «Художественная литература» под общей редакцией Д. Д. Благого, С. М. Бонди, В. В. Виноградова и Ю. Г.... |
| Почвы Методики организации и проведения исследовательской работы по географии с учащимися в средней школе // Учебно-методическое пособие.... | | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Методическое пособие составлено коллективом кафедры гигиены и основ экологии человека Российского государственного медицинского университета... |
| Гуманистические воспитательные системы вчера и сегодня (в описаниях... Гуманистические воспитательные системы вчера и сегодня (в описаниях их авторов и исследователей). Редактор-составитель Е. И. Соколова/Под... | | Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Акуличев Ю. Ф., Глухенко Н. В. Основы охраны труда: учебное пособие для студентов экономической специальности. // Под общей редакцией... |
