Проблемы определения содержания римского права: исторический и цивилистический подход. Введение
Скачать 3.44 Mb.
|
| Берман Г.Дж. Он отмечает, что свод корпоративного права, который развился в католической церкви в конце XI- XIIIв., можно уже охарактеризовать как подсистему внутри системы канонического права в целом. Оно существенно отличалось от корпоративного права римлян в том виде, в каком было представлено в Кодификации Юстиниана. Во-первых, церковь отвергла точку зрения римского права, что помимо публичных корпораций (государственное казначейство, города, церкви) только коллегии, признанные в качестве корпораций императорской властью, могут иметь привилегии и свободы корпораций. По каноническому праву, напротив, любая группа лиц, имевшая требуемую организацию и цель- богадельня, госпиталь, студенческое общество, а также и епархия, да и сама Вселенская церковь, - составляла корпорацию, не нуждаясь для этого в специальном разрешении вышестоящей власти. Во- вторых, церковь не согласилась с римлянами, что только публичная корпорация может создавать новое право для своих членов и осуществлять судебную власть над ними. По каноническому праву любая корпорация может иметь законодательную и судебную «юрисдикцию» над своими членами. В- третьих, церковь отвергла точку зрения римского права, что корпорация может действовать только через своих представителей, но не через совокупность членов. Вместо этого каноническое право требовало в ряде ситуаций согласия членов корпорации. В- четвертых, церковь отвергла римскую максиму: «Что относится к корпорации, не относится к ее членам». По каноническому праву собственность корпорации является общей собственностью ее членов, и корпорация может обложить налогом своих членов, если не имеет иных средств для уплаты долга». Гарольд Дж. Берман. Западная традиция права: эпоха формирования./ пер. с англ.-2изд.- М.: Изд-во МГУ: Издательская группа ИНФРА М- НОРМА,1998.-624с. С-213.431 Исследователями отмечается на примере католичества в средние века воздействие религии на юриспруденцию осуществлялось не только прямо, но и опосредовано. «Клирики появляются перед нами, как адвокаты, изучают светские законы и медицину ради выгоды, их мы видим в светских занятиях и торговле, даже содержателями таверн и ростовщиками. Все это вводит клириков в самую гущу жизни»: отмечал исследователь Л. П. Карсавин. Лев Платонович Карсавин. Собрание сочинений в 2. «Основы средневековой религиозности». 1997. Изд. «Алетейя». С-48.432 И это несмотря на то, что в некоторой степени такая деятельность нарушала основные каноны церкви. Так, в соответствии с 81 правилом Св. Апостолов, определялось, что «… не подобает епископу, или пресвитеру вдаватися в народные управления, но неупустительно быти при делах церковных. Или убо да будет убежден сего не творити, или да будет низвержен. Ибо никтоже может двуи господам работати, по Господней заповеди». Такое же положение устанавливало правило 19 (16) Карфагенского собора: «Рассуждено, да не бывают епископы и пресвитеры и диаконы откупателями ради корысти, или управителями, и да не приобретают пропитания занятием безчестным или презрительным. Ибо долженствуют взирати на неписанное: никто воинствуя Богу не обязуется куплями Житейскими». Современные положения Русской православной церкви также придерживаются описанных стандартов поведения священнослужителей. В частности определением Архиерейского Собора Русской Православной Церкви 1994г. особо отмечалось о воздержании священнослужителей от участия в выборах в Федеральное Собрание Российской Федерации в качестве кандидатов в депутаты а также в другие органы представительной власти стран СНГ и Балтии как на общегосударственном, так и на местном уровне. Соответственно определено «считать также крайне нежелательным членство священнослужителей в политических партиях, движениях, союзах, блоках и иных подобных организациях, в первую очередь ведущих предвыборную борьбу». И.А. Покровский в своих исследованиях вообще пришел к выводу о том, что Церковь в силу объективных причин нуждалась в римском праве, в соответствии с чем «церковь и клирики всегда и везде жили по римскому праву (Ecclesia vivit lege Romana). Благодаря такому порядку римское право применялось среди римской части населения варварских государств и среди духовенства». Покровский И.А. История римского права. Рига. С-429.433 Христианская мораль оказывала благотворное воздействие на общественную жизнь во все времена. Ведь правом невозможно регламентировать каждый шаг субъекта гражданских правоотношений. Так, например, требования поведения в соответствии с моральными установлениям, содержится в древнем историческом памятнике – в Домострое. Примером служит глава 29 о праведном житии: «Если же в селах иль в городах кто хорош по соседски, тот у христиан, у властей и в приказе, справедливых решений в нужное время добьется не силой, не грабежом, не пыткой. Если же не уродилось что и расплатиться нечем, так он и не торопит. А не то так и у соседа или иного христианина не хватило зерна – на семена ли, на пищу, да лошади или коровы нет, или налога в казну уплатить нечем, так нужно помогать ему и ссудить, а мало у самого, так у людей подзанять, но другому по просьбе дать. И помогать им от всей души, от всяких обидчиков оберегая по правде их. Самому господину, и слугам его ни дома, ни на селе, ни на службе, ни в жаловании- ни в каких делах и отнюдь не обделять никого ни в чем: ни пашней, ни землей, ни домашним каким припасом, ни скотиной неправедного стяжания избегая…» Домострой. / Сост., вступ.ст., пер. и коммент.В.В. Колесова; подгот. Текстов В.В. Рождественской, В.В. Колесова и М.В. Пименовой; худож. А.Г. Тюрин.-М.: Сов. Россия, 1990.-304.ил. С144.434 С приходом коммунистической партии к власти в нашей стране был признан тезис: любая мораль носит исторический и классовый характер. «Нет и не может быть морали, пригодной для всех времен и народов, для всех классов. С изменением общественно- экономических условий изменяются правила взаимного общения людей, правила их поведения». Н.И. Болдырев О моральном облике советской молодежи. Изд. ЦК ВЛКСМ «Молодая гвардия». С-3435. Соответственно, возникла актуальнейшая необходимость в определении коммунистической морали, существенно отличающейся по идеологическим воззрениям от рабовладельческой, феодальной и буржуазной морали. Определено, что «коммунистическая мораль – это мораль активной борьбы. Она не ограничивается отрицанием старого и признанием нового, а требует конкретных дел во имя торжества нового» Н.И. Болдырев. О моральном облике советской молодежи. Изд. ЦК ВЛКСМ «Молодая гвардия». С6436. Исследователями отмечается, что сама коммунистическая партия обладала аскетизмом монашеского ордена. «Не случайно во время чисток после второй мировой войны верные коммунисты в Европе говорили: «Нет спасения вне партии»». Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования/ Пер. с анг.- 2е изд.-М.: Изд-во МГУ: Изд. Группа ИНФРА М- Норма, 1998. С-47437. Кроме этого, Советская власть особенно в первые годы открыто использовала и опиралась на опыт религиозных организаций. Об этом также свидетельствует фрагмент из официального документа «Необходимое руководство для агентов чрезвычайных комиссий»: «Нужно всегда помнить признаки иезуитов, которые не шумели на всю площадь о своей работе и не выставляли ее на показ, а были странными людьми, которые обо всем знали и умели действовать». Необходимое руководство для Агентов Чрезвычайных Комиссий.-М.: «ЛэксЭст», 2001. С37.438 Разработанный в период существования СССР моральный кодекс строителя коммунизма включил в себя в переработанном виде религиозно- моральные установления и регламентировал определенный идеал общественных отношений в Советском государстве. Советские законы, особенно первых лет существования государственной власти, по духу совпадают с положениями пуританского кодекса Массачуссетсской колонии «Корпус свобод» 1641г., «в его наказании идеологических отклонений, безделья и личной аморальности». Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования/ Пер. с анг.- 2е изд.-М.: Изд-во МГУ: Изд. Группа ИНФРА М- Норма, 1998. С-47.439 В настоящий момент российское право находится в моральном вакууме, так как Россия является с одной стороны светским государством, а с другой стороны государственная власть не обращает достаточного внимания на духовную жизнь своих граждан. Это может привести к тем явлениям, которые наблюдались в истории США. Достаточно вспомнить движение «бдительности», возникшее в 1767г. Оно возникло как сильнейшая реакция общества на бездействие закона по обузданию преступности, захлестнувшей эту страну. Репрессиям подверглись все: от преступных «авторитетов» до обычных конокрадов. Признается, что этим движением было уничтожено в физическом смысле 729 человек. В те времена движение бдительности были полностью противоправны, но пользовались определенной поддержкой. Так, председатель суда территории Монтана дал им положительную оценку в 1864г., рассматривая их в качестве «народных трибуналов». Не отставали от них и движение «белых капюшонов», члены которого направляли свои действие на регулирование нарушений морали. Они осуществляли наказание провинившихся плетьми, а их жертвами становились избивающие своих жен, пьяницы, плохие кормильцы детей, аморальные пары и отдельные индивидуумы- бездельники, лежебоки и мелкие воришки. Фридмэн Лоурэнс. «Введение в американское право» М. «Прогресс», «Универс», 1993. С.28.440 Возвращаясь к законодательству императора Юстиниана как основного традиционного источника цивилистической теории римского права, необходимо отметить, характеристику данную самим императором Юстинианом составляющих элементов: “состоит же наше право или из права писанного, или неписанного, как у греков: одни законы у них записаны, другие не записаны. Писанное право состоит из законов, решений плебса, решений сената, постановлений императоров, эдиктов должностных лиц и из ответов юристов”. Инст.Юст. 1.2.3. 441 Закон и обычай как основные источники римского права активно влияют на содержание теории римского частного права. Закон в современном понимании это нормативно - правовой акт, обладающий высшей юридической силой, принятый в строго - определенном порядке и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Исследователи, рассуждая о римском праве, как правило, начинают с законов 12 таблиц, текст, которого не сохранился. Но о внешнем виде сохранились письменные упоминания его очевидцев. Один из них, глоссатор Одофред, пишет: «И из этих двух таблиц кое-что сохранилось близ Латерана в Риме, но написано плохо, так как там нет знаков препинания и разделения слов и если не развернуть буквы, то не сможешь ничего понять». Цит.: Л.Л. Кофанов. К вопросу о палигенезе законов XII таблиц. Приложение// Законы XII таблиц. пер. Л.Л. Кофанова.-М. 1996. С178442. Римские юристы с разных позиций давали определение закона, но везде прослеживается одна и та же тенденция подчеркнуть его главенство и авторитет. По определению римского юриста Папиниана, он представляет собой общее для всех предписание, решение опытных людей, обуздание преступлений, совершаемых умышленно или по неведению, общее для всех граждан обещание государства (1.3.1.Д.Ю.443). Марциан приводит определение Демосфена, который считал, что закон есть то, чему все люди должны повиноваться в силу разных оснований, но главным образом потому, что всякий закон есть мысль (изобретение) и дар Бога, решение мудрых людей и обуздание преступлений, содеянных как по воле, так и невольно, общее соглашение общины, по которому следует жить находящимся в ней. Эти определения вытекали из своеобразного отношения римского гражданина к своему государству, которое, конечно же, не совпадает с современным. «Римляне, - отмечал Иеринг,- понимали под respublica и jus publicum нечто совсем иное, нежели мы. Согласно их воззрению, «государство относится к гражданам так же как род к родичам, т.е. государство не есть нечто обособленное от граждан, нечто вне и над ними стоящее: государство- это сами граждане. Государство и народ- тождественные понятия». Ihering, Geist des rom. Rechts L. 1852. Bd. IS. 193-196.: Цит.: Гидулянов П.В. Сущность и юридическая природа церковного властвования// Журнал министерства народного просвещения. Июнь, Петроград, 1916. С151444. Исследователи отмечают, что самого термина «закон» первоначально в русском древнем обществе не существовало. В русском праве термин «закон», как и термин «покон» произошел от слова «кон», которое подразумевает начало, предел, границу. Предлог «за» с винительным падежем выражает предел движения: напр., солнце скрылось за тучу; употребляемый слитно он придает слову значение границы, предела: забор, запруда и проч. Предлог «по» имеет то же значение: по гроб буду помнить; простонародное выражение потуда.- Отсюда в словах закон или покон полагается граница человеческой деятельности или свободы; закон и покон есть тот порядок, которому человек должен подчиняться в своих действиях. Но и обычай есть тот же порядок, подчинение котоому обязательно; а потому обычное право представлялось со всеми признаками закона, т.е. границы и может быть названо законом. Сергеевич В. Лекции и исследования по древней истории русского права. СПб.1899г. С14.445 Необходимость введения в древнее русское право термина «закон» исследователи объясняют принятием христианства и соотвественным заимствованием положений византийского права. При переводе на русский язык термин «nomos» в смысле императорских постановлений возникли определенные проблемы, в связи с новым подходом в праве, в связи с чем оно стало именоваться специальным термином закон. Он приобрел широкое распространение, и извлечения из постановлений императора Юстиниана носит в Кормчих книгах наименование «Юстинианова царя закон». Судебник царя Константина назван «Судебник греческого закона». Откровенному учению присваивается название «закона Божьего», «закона христианского»; «и в наше время народ говорит: принят закон, жить в законе». Сергеевич В. Лекции и исследования по древней истории русского права. СПб.1899г. С16446. Основные черты применения закона в русском обществе, навеянные, по видимому, знакомством с теорией римского права, сформулировала императрица Екатерина II в своем известном Наказе: «Ничего не должно запрещать законами, кроме того, что может быть вредно или каждому особенно, или всему обществу. Все действия, ничего такого в себе не заключающие, нимало не подлежат законам, которые не с иным намерением установлены, как только чтобы сделать самое большее спокойствие и пользу людям под сими законами живущим. Для нерушимого сохранения законов надлежало бы, чтобы они были так хороши, и так наполнены всеми способами к достижению самого большого для блага людей ведущими, чтобы всяк несомненно был уверен, что он ради собственной своей пользы стараться должен сохранить нерушимими сии законы. И сие есть самый высочайший степень совершенства, которого достигнуть стараться должно». Наказ императрицы Екатерины II, данный комиссии о сочинении проекта нового уложения. Под ред. Н.Д. Чечулина, Санкт-Петербург, 1907г. С9.447 Правовая наука определяет, что закон с точки зрения юридического качества обладает высшей юридической силой. Это положение означает, что: - остальные нормативные акты подчинены законам и не противоречат им; - законы не подлежат утверждению со стороны какого- либо другого органа; - никто не вправе отменить или изменить закон, кроме компетентного органа. Сущность закона конкретно определена римским юристом Модестином. Она заключается в том, чтобы повелевать, запрещать, разрешать, карать. Но при этом закон должен быть законом, т.е. нормативный акт должен соответствовать двум главным требованиям: 1. исходить от законодательной власти 2. определенным образом изданным. Определение законодательной власти относится к исторической науке публичного права: в разные периоды в Риме законодательная власть принадлежала многочисленным государственным учреждениям: ее имели комиции, магистраты, императорский сенат и сам император. Соответствующий порядок издания закона находит свое отражение в так называемом правоустановительном процессе. Различаются его следующие стадии: 1) составления проекта - legis latio; 2) обсуждение- legis rogatio; 3) обнародование- legis publicatio. Проекты римских законов составлялись высшими должностными лицами, контролирующими нужды государства, деятельность магистратов или являющихся приближенными к императору. Обсуждение законов до империи происходило в комициях, при императорах в сенате и консистории. Принятый проект подписывали красными чернилами императоры и квесторы, отмечая время и место издания. Обнародование в республике происходило путем выставления досок с текстом закона в общественных местах. В империи же подлинный закон оглашался в сенате или направлялся к особому должностному лицу, который рассылал копии закона в провинции следующим за ним по рангу сановникам. Критическое отношение к законами, не отражающих свою полезность для общества, позволило некоторым исследователям определить по форме, что «закон есть выражение не общей воли, которой не существует, и не воли государства, которой также нет, а воли нескольких голосующих человек. Во Франции закон есть воля 350 депутатов и 200 сенаторов, образующих обычное большинство в палате депутатов и в сенате. Вот факт. Вне этого имеются лишь фикции и пустые формулы».* |
Похожие:
 | Лекция Предмет и система римского права Периодизация истории римского права и ее соотношение с историей римского государства | | План. Введение. 3 Методологические проблемы исследования римского... Руководство по аутопсихотерапии (история, теория, практика)”, Одесса, 2004 – 360 с |
| Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Нормы римского права глазами современников (судебный процесс глазами Плавта, речи Цицерона как источник сведений о нормах римского... |  | Программа курса «Римское частное право» 1 Тема 1 Понятие и история развития римского права. Отличия частного права от права публичного |
| Реферат по дисциплине: «Теория государства и права» на тему: «Методология... Введение. Актуальные темы и некоторые проблемы современной методологии теории государства и права | | Темы практических и семинарских занятий тема I. Культура в структуре... Культура и философия. Культура и природа. Культура и исторический процесс. Культура и психология. Системность, систематизация. Определения... |
| Протокол № от Для достижения данной цели необходимо показать роль римского права в становлении современной системы права ряда европейских государств,... | | Законы XII таблиц основный источник древнего римского права Особенности рецепции римского права в России: от крещения Руси через Петровские преобразования до наших дней |
| Планы семинарских занятий для студентов очной и заочной формы обучения... Институции Гая // Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. М., 1984 | | Наливайко Г. Р., Шевченко Г. И. Латинский язык с элементами римского... Гарник А. В., Наливайко Г. Р., Шевченко Г. И. Латинский язык с элементами римского права. Для студентов юридических факультетов и... |
| Протокол от № Зав кафедрой Клочков В. В. (Фио зав каф., подпись) Для достижения данной цели необходимо показать роль римского права в становлении современной системы права ряда европейских государств,... | | Учебно-методический комплекс по дисциплине «Римское право» для студентов направления Для достижения данной цели необходимо показать роль римского права в становлении современной системы права ряда европейских государств,... |
| Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Функция определения содержания образования. Фиксирует состав элементов содержания, подлежащих усвоению учащимися (требования к минимуму... | | Учебно-методический комплекс дисциплины «Проблемы теории права» Проблемы теории права Специальность 030501. 65 Юриспруденция Форма подготовки очная |
| Рабочая программа дисциплины актуальные проблемы общей теории государства... Цель дисциплины “Актуальная проблемы общей теории государства и права” состоит в получении магистрами общетеоретических знаний о... | | «Актуальные проблемы административного права» ... |
