4.3.2. Проблемы трансграничной несостоятельности в современных российских условиях
Одной из важнейших экономических тенденций последних ста лет явилась глобализация бизнеса. Международными стали рынки капиталов и рабочей силы, инвестиций, кредита и страхования. Международным стало производство. В течение ряда лет правительства развитых стран предпринимали попытки гармонизировать торговое и налоговое законодательство, однако при этом недостаточное внимания уделялось созданию международных правовых норм в области несостоятельности.
В отсутствие правого режима, регулирующего процессуальные действия по делам о несостоятельности в рамках нескольких национальных юрисдикций, внутренние суды и государственные инстанции, как правило, неохотно признают решения зарубежных судов по делам о несостоятельности. Поэтому не редки случаи, когда иски внутренних кредиторов удовлетворяются за счет выручки от продажи внутреннего имущества в ущерб зарубежным кредиторам, страдают интересы иностранных акционеров (участников) должника157.
Выявилась насущная необходимость в целях защиты целостности международной торговли, инвестиций и кредитной системы создать в области несостоятельности правовой режим, который обеспечивал бы финансовое оздоровление жизнеспособного несостоятельного должника за счет скоординированных действий кредиторов разных стран или распределял бы имущество потерпевшего крах предприятия справедливо, предсказуемо и эффективно независимо от территориальной (государственной) принадлежности.
Нормы международного частного права, конвенции, договоры являются процедурными инструментами решения международных проблем несостоятельности. Но прежде, чем рассматривать эти инструменты и проблемы, которые они призваны решать, необходимо внести понятийную ясность: к настоящему времени общепризнанным термином, получившим официальный международный статус в резолюциях Генеральной Ассамблеи ООН, является «Трансграничная несостоятельность» (“Cross-Border Insolvency”) 158 .
Проблемы трансграничной несостоятельности весьма актуальны для России, причем в нескольких аспектах.
Во-первых, не секрет, что многие российские юридические и физические лица держат свои активы и имущество за рубежом. В случае банкротства такого юридического лица или возложения субсидиарной ответственности за возмещение убытков, причиненных лицам, участвующим в деле о банкротстве, на физическое лицо, возникает проблема возврата в Россию выведенных за рубеж активов и имущества для включения их в конкурную массу или в обеспечение возмещения убытков. Это – проблема трансграничной несостоятельности.
Во-вторых, многие российские предприниматели зарегистрировали свои предприятия за рубежом, в так называемых «оффшорах», а бизнес ведут в России. В случае неплатежеспособности такого бизнеса возбудить дело о банкротстве в России и удовлетворить требования российских кредиторов оказывается невозможным. Это – опять-таки проблема трансграничной несостоятельности.
Иными словами, проблемы трансграничной несостоятельности в России существуют и они весьма актуальны.
4.3.2.1. Понятия, критерии и системы трансграничной несостоятельности
Все подходы к определению критериев трансграничной несостоятельности можно свести в две категории: формально-правовую и содержательную. Формально-правовой подход применен в Типовом законе ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности (подробнее об этом документе и используемых в нем критериях будет сказано ниже).159
Что касается содержательных подходов к критериям трансграничной несостоятельности, то следует упомянуть два из них. Более узкий подход состоит в том, что «несостоятельность приобретает международный характер, когда активы несостоятельного должника находятся в пределах нескольких национальных юрисдикций 160.
Более широкий содержательный подход использует в качестве критериальных показателей трансграничной несостоятельности три ключевых элемента дел о несостоятельности, – активы должника, кредиторов должника и самого должника, – а также их распределение по разным юрисдикциям. В самом общем виде этот подход предусматривает четыре ситуации (критерия), когда несостоятельность приобретает международный характер (то есть становится трансграничной):
1. Активы несостоятельного должника находятся в пределах нескольких национальных юрисдикций (этот критерий совпадает с приведенным выше).
2. Кредиторы несостоятельного должника принадлежат к нескольким национальным юрисдикциям.
3. Акционеры/участники должника принадлежат к нескольким национальным юрисдикциям.
4. Хотя бы два из трех ключевых элемента дела о несостоятельности, – либо активы должника, либо его кредиторы, либо должник (каждый из них – в совокупности), – находятся в пределах разных национальных юрисдикций161.
Каждый из этих случаев требует применения той или иной международной правовой системы несостоятельности, которые в первом приближении также можно разделить на следующие категории:
1. Системы, позволяющие обеспечить сотрудничество между юрисдикциями при наличии нескольких одновременных процессуальных действий о неплатежеспособности в разных странах («Параллельные системы»).
2. Системы, предусматривающие первичное судопроизводство в одной стране, но при определенных обстоятельствах допускающие вторичное (вспомогательное) судопроизводство в другой стране (странах) («Первичная система»).
3. Системы, обеспечивающие централизацию судопроизводства по делам о несостоятельности в одной юрисдикции и не допускающие вторичного, или вспомогательного, судопроизводства («Основные системы»).
4.3.2.2. Трансграничный аспект российского законодательства о банкротстве.
В Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ положения, касающиеся трансграничной несостоятельности, сведены к следующим:
«4. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, применяются правила международного договора Российской Федерации.
5. К регулируемым настоящим Федеральным законом отношениям с участием иностранных лиц в качестве кредиторов применяются положения настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.
6. Решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
При отсутствии международных договоров Российской Федерации решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом».162
Очевидно, что вводя эти положения, законодатель стремился защитить интересы Российской Федерации в трансграничных делах о несостоятельности, однако защита эта оказалась весьма слабой. Между тем, существующая международная нормативная правовая база позволяет обеспечивать интересы Российской Федерации и российских кредиторов в открытых российскими арбитражными судами трансграничных делах о несостоятельности (банкротстве).
4.3.2.3. Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) о трансграничной несостоятельности и возможность его использования в России163
Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) о трансграничной несостоятельности был принят 15 декабря 1997 г. 72-м пленарным заседанием Пятьдесят второй сессии Генеральной Ассамблеи ООН. Закон предусматривает возможность применения Параллельной, Первичной и Основной систем.
По состоянию на очень 2011 г. Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности приняли 18 стран.164 Этот закон дает определенные права и накладывает определенные обязанности, но обязателен он для применения только теми странами, который приняли его как свой собственный. А вот права закон ЮНСИТРАЛ предоставляет всем странам, независимо от того, приняли они его или нет.
Россия Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности не приняла, хотя соответствующий законопроект разработан.
Так, согласно Статье 1 Закон о трансграничной несостоятельности применяется в случаях, когда:
а) «в настоящем государстве иностранным судом или иностранным представителем запрашивается содействие в связи с иностранным производством; или
б) в иностранном государстве запрашивается содействие в связи с производством на основании [указать законодательные акты принимающего Типовой закон государства, касающиеся несостоятельности]; или
в) иностранное производство и производство на основании [указать законодательные акты принимающего Типовой закон государства, касающиеся несостоятельности] в отношении одного и того же должника осуществляются параллельно; или
г) кредиторы или другие заинтересованные лица в иностранном государстве заинтересованы в подаче просьбы о возбуждении производства в настоящем государстве на основании [указать законодательные акты принимающего Типовой закон государства, касающиеся несостоятельности] или в участии в таком производстве»165.
В Статье 2 Типового закона, в частности, сказано: ««основное иностранное производство" означает иностранное производство, осуществляемое в государстве, в котором находится центр основных интересов должника».166
При этом словосочетание «настоящее государство» относится к стране, принявшей Типовой закон, а «иностранное государство», «Иностранный суд» и пр. относится ко всем другим государствам, как принявшим Типовой закон, так и нет.
Это означает, что если есть основания полагать, что у предприятия-должника, в отношении которого в России возбуждено дело о банкротстве, есть активы в любой из стран, перечисленных в сноске 163, то российский арбитражный суд или арбитражный управляющий может запросить и получить содействие в этой стране. Содержанием содействия может быть поиск активов российского должника, возврат в конкурсную массу должника этих активов или средств, вырученных от продажи их в стране размещения и пр. Более того, понятие «центр деловых интересов», примененное в Типовом законе, позволяет возвратить под юрисдикцию России дела о несостоятельности тех компаний, которые зарегистрированы в оффшорах, но «центр деловых интересов» которых находится в России.
К сожалению, российские арбитражные управляющие пользуются возможностями Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности чрезвычайно редко.
4.3.3. Проблемы и перспективы банкротства гражданина в России
В настоящее время вопросы банкротства гражданина регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации (статья 25. Банкротство индивидуального предпринимателя), Федеральным законом от 26 октября
2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». При этом статьей 231 Закона о несостоятельности предусматривается, что положения о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, вступают в силу со дня вступления в силу федерального закона о внесении соответствующих изменений и дополнений в федеральные законы.
В то же время расширение рынка ипотечного кредитования, потребительского кредитования и рост объема просроченной задолженности по кредитам обусловили необходимость адекватного законодательного регулирования в сфере несостоятельности (банкротства) гражданина, не являющегося индивидуальным предпринимателем.
Согласно Закону «О несостоятельности (банкротстве)» дела о банкротстве гражданина рассматриваются арбитражным судом. Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.167
Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.
Правом на подачу заявления о признании гражданина банкротом обладают кредиторы, за исключением кредиторов по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о взыскании алиментов, а также кредиторов, требования которых неразрывно связаны с их личностью. Правила, предусмотренные настоящим пунктом, применяются также к отношениям, связанным с банкротством индивидуального предпринимателя и банкротством крестьянского (фермерского) хозяйства.168
К заявлению гражданина может быть приложен план погашения его долгов, копии которого направляются кредиторам и иным лицам, участвующим в деле о банкротстве. При отсутствии возражений кредиторов арбитражный суд может утвердить план погашения долгов, что является основанием для приостановления производства по делу о банкротстве на срок не более чем три месяца. План погашения долгов должен включать в себя:
срок его осуществления;
размеры сумм, ежемесячно оставляемых должнику и членам его семьи для обеспечения их жизнедеятельности;
размеры сумм, которые предполагается ежемесячно направлять на погашение требований кредиторов.
Арбитражный суд вправе по мотивированному ходатайству лиц, участвующих в деле о банкротстве, изменить план погашения долгов, в том числе увеличить или уменьшить срок его осуществления, размеры сумм, ежемесячно оставляемых должнику и членам его семьи для обеспечения их жизнедеятельности. В случае, если в результате выполнения должником плана погашения долгов требования кредиторов погашены в полном объеме, производство по делу о банкротстве подлежит прекращению.
В конкурсную массу не включается имущество гражданина, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание, а именно:
жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением указанного в настоящем абзаце имущества, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;
(см. текст в предыдущей редакции)
земельные участки, на которых расположены объекты, указанные в абзаце втором настоящей части, за исключением указанного в настоящем абзаце имущества, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;
(см. текст в предыдущей редакции)
предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;
имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;
используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, корма, необходимые для их содержания до выгона на пастбища (выезда на пасеку), а также хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания;
семена, необходимые для очередного посева;
продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении;
топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;
средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество;
призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.169
Арбитражный суд вправе по мотивированному ходатайству гражданина и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, исключить из конкурсной массы имущество гражданина, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством может быть обращено взыскание, которое является неликвидным или доход от реализации которого существенно не повлияет на удовлетворение требований кредиторов. Общая стоимость имущества гражданина, которое исключается из конкурсной массы в соответствии с положениями настоящего пункта, не может превышать сто минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом.
Одновременно с вынесением определения о введении наблюдения в отношении гражданина арбитражный суд налагает арест на имущество гражданина, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание.
Временный управляющий до рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве обеспечивает проведение оценки имущества должника.
С момента принятия арбитражным судом решения о признании гражданина банкротом и об открытии конкурсного производства наступают следующие последствия:
- сроки исполнения обязательств гражданина считаются наступившими;
-
прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем обязательствам гражданина;
-
прекращается взыскание с гражданина по всем исполнительным документам, за исключением исполнительных документов по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, а также по требованиям о взыскании алиментов.
Требования кредиторов о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о взыскании алиментов, а также иные требования, неразрывно связанные с личностью кредитора и не погашенные в порядке исполнения решения арбитражного суда о признании гражданина банкротом, либо погашенные частично, либо не заявленные в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, сохраняют силу и могут быть предъявлены после окончания производства по делу о банкротстве гражданина в полном объеме или в непогашенной их части. В отношении всех остальных требований гражданин, признанный банкротом, освобождается от дальнейшего исполнения требований кредиторов, заявленных в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве.
В течение пяти лет после признания гражданина банкротом по его заявлению повторно не может быть возбуждено производство по делу о банкротстве.
Положения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в отношении банкротства гражданина могут быть введены в действие только после внесения необходимых изменений и дополнений в другие законодательные акты Российской Федерации, чего к моменту написания настоящего курса (осень 2011 г.) сделано еще не было.
Весной 2011 г. Министерство экономического развития Российской Федерации (Минэкономразвития РФ) разработало проект Федерального закона «О реабилитационных процедурах, применяемых в отношении гражданина-должника».170
Законопроект призван регулировать отношения, возникающие в связи с неспособностью гражданина удовлетворить в полном объеме требования кредиторов, устанавливает основания и порядок применения реабилитационных процедур в отношении гражданина, основания для признания гражданина несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия проведения иных процедур, применяемых в деле о банкротстве гражданина.
В соответствии с законопроектом, должник признается арбитражным судом банкротом, если установлена его неплатежеспособность, то есть неспособность удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
При рассмотрении дела о банкротстве должника предусмотрено применение следующих процедур:
- конкурсное производство;
- реструктуризация долгов;
- мировое соглашение.
При утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве должника требование о дополнительном заключении арбитражным управляющим договора обязательного страхования своей ответственности по возмещению убытков, причиненных лицам, участвующим в деле о банкротстве, и иным лицам в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в деле о банкротстве, не применяется.
Заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику в совокупности составляют не менее чем пятьдесят тысяч рублей и указанные требования не исполнены в установленный срок, за исключением случая, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом должник обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд.
В ходе конкурсного производства не позднее десяти дней с даты опубликования сообщения об открытии конкурсного производства должник вправе представить в арбитражный суд план реструктуризации долгов. План реструктуризации долгов может быть представлен должником, соответствующим следующим требованиям:
- должник имеет постоянный доход на дату представления плана реструктуризации долгов;
- должник не имеет неснятой или непогашенной судимости за умышленные преступления в сфере экономики и не привлекался в течение трех лет до принятия заявления о банкротстве к административной ответственности за хищение, умышленное уничтожение или повреждение имущества, преднамеренное или фиктивное банкротство;
- должник не признавался банкротом в течение пяти лет, предшествующих представлению плана реструктуризации долгов; в течение восьми лет, предшествующих представлению плана реструктуризации долгов, в отношении должника не утверждался план реструктуризации долгов.
План реструктуризации долгов должен содержать положения о порядке и сроках погашения требований всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, известных должнику на дату представления плана реструктуризации долгов в арбитражный суд, в денежной форме. Срок реализации плана не может быть более пяти лет. Одновременно с утверждением плана реструктуризации долгов арбитражный суд утверждает финансового управляющего. Финансовый управляющий обязан осуществлять контроль за своевременным исполнением должником текущих требований кредиторов, а также за своевременностью и полнотой перечисления денежных средств на погашение требований кредиторов.
Арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом в случае, если:
- должником не представлен в арбитражный суд план реструктуризации долгов в течение срока, установленного настоящим Федеральным законом;
- в утверждении плана реструктуризации долгов отказано;
- план реструктуризации долгов отменен арбитражным судом.
Должник не вправе в течение пяти лет с даты признания его банкротом принимать на себя обязательства по кредитным договорам и/или договорам займа без указания на свое банкротство. После признания должника банкротом дело о банкротстве не может быть возбуждено по его заявлению в течение пяти лет.
|
