Дьяконов, М. Очерки общественного и государственного строя Древней Руси [Электронный ресурс] / М. Дьяконов. Электрон текст данные. Б. м., 1908. Режим
Скачать 6.33 Mb.
|
Периодъ первый. и . Источники права. Подъ источниками нрава, съ одной стороны, понимаютъ гЬ творчесмя силы, которыя содействуют!» объективированш права, создаютъ т* или ипыя (1юрмы права, съ другой—самыя формы права, изъ которыхъ почерпаются сведёт л о томъ, что въ данное время, въ даниомъ мЬсгЬ является положи-тельнымъ или действующимъ правомъ. 061; стороны вопроса стоять въ гЬспой связи и для историка одинаково важны. Каждая историческая :жоха характеризуется преобладашемъ гЬхъ или пныхъ формъ права. Госнодствуетъ ли въ данное время законъ. или обычай, или комбинируются они межъ собою или съ другими формами права такъ или иначе, — все это и само по ceot имЬетъ важное значеше для характеристики эпохи, и въ то лее время служить ноказателем-ь преобладания гЬхъ или пныхъ созидающихъ право силъ. On » ионятия „источники права 4 * слЬдуетъ строго отличать ионяетс „источники ucTopиu права". Нодъ последними разумеются гЬ историчесюя свидетельства, изъ которыхъ почерпаются данный или св'Ьд'Ьния о состояпш права въ ту или иную историческую :>поху. Ото источники для научнаго по-знания истор1и права. Иногда :т\ понятая могутъ и совпасть. Напр., записанный обычай мо;кетъ быть и источпикомъ права и въ то же время служить въ качеств!» источника истории права. Но это совпаден!е случайное; гораздо чаще илп обыкновенно эти понятая расходятся. Въ древния псторичесюя :шохи преобладающими и далее почти исключительными формами нрава являются обычай и договоръ. Позднее появляются и зачатки законодательной деятельности, зародыши который можно проследить уже въ древнемъ перюдё ncTopиn русскаго нрава въ видЬ уставной ^деятельности князей. Но эта форма права въ первомъ перюде играетъ ничтожную роль по сравнении съ двумя выше ука занными, обычаемъ и договоромъ. Обычай , какъ форма права . Обычнымъ лравомъ называются тЪ юридически! нормы. который соблюдаются въ данной общественной среде всеми или определеннымъ кругомъ лицъ вследств!е согласнаго убЬждешл действующи\ъ лицъ въ необходимости подчиняться этимъ пормамъ. За обычаемъ не стоить авторитета власти. вынуждающей соблюдете обычной нормы. Каждый, действующи согласно обычной норме, убежденъ въ необходимости посту пать такъ. а не иначе, ибо все люди его круга постунаютъ такъ же. Опъ увЬренъ въ томъ. что и все друпе эту норму соблюдали и будутъ соблюдать. Никто не можете сказать опредЪтенно, съ какихъ норъ началъ применяться обычай. Его начало восходить къ не определенному прошлому. Каждый обычаи окруженъ некоторым!, ореоломъ старины, давности: все поступают!» такъ, не желая уклониться оть установившейся практики: „такъ посту пали отцы, такъ будемъ поступать и мы"; „не нами устави лось, не нами переставите я 41 . Но если нельзя указать определенно время возникнове1пя обычая. тЬмъ более нельзя указать на то лицо, отъ кого данный обычаи повелся. Обычаи, какъ говорят!», безличенъ. Это но значить, однако, что обычай иедетъ свое начало не отъ людей, а имееть. какъ пЬкогда верили, божественное нроисхождете. Такая вЬра могла возникнуть лить въ ту отдален ную эпоху, когда релипя и право еще недостаточно обособились другь отъ друга. Обычай возникаете въ общественной среде п создается людьми даннаго времени и места. Ио онь безличенъ въ томъ смысл!», что нельзя назвать лица пли лицъ, отъ которыхъ данный обычай пошелъ. Такъ какт. обычай поддерживается лишь его иримЬнешемъ въ практики, то наличность обычая можетъ быть установлена ' указатемъ на рядъ однообразныхъ фактовъ или дМствй, * подтверждающих!» соблюдете того пли иного правила. Если можетъ быть ириведенъ рядъ фактовъ. указывающихъ, что на. родныя собрания ириглашаютъ къ себе князей. то можно го ворить o 6 и » обычае замЬщения кияжескихъ столовъ путемъ народнаго призвания. ПодмЬченныя въ действительной жизни единообразш служатъ самымъ В'Ьриымъ шагомъ къ заключенно* о томъ. что обычно. Чемъ больше число подм'Ьченгшхъ единообраз]й, тЬмъ надежнее заключешс. Но историкъ очень часто лишеиъ возможности подобрать отдельные случаи въ жолательномъ числе. Тогда онъ иоставленъ въ необходимость до вольствоваться наб.нодениями другихъ лицъ, напр., современ-пиковъ еобытш, если только таюя свидетельства совремешшковъ о господстве какого либо обычая будутъ признаны заслу живающими дов'Ьрии. Въ нйкоторыхъ странах!» яти свидетельства современниковъ о применяемом!» обычпомъ праве образовали целые сборники обычпаго права. Во Франши, напр., отъ Xиии в. сохранился целый рядъ такнхъ сборником» ( les Coutumиers ). У насъ сборники обычпаго права соверииенно неизвестны." Наконец ь, о наличности обычая можно отчасти судить но сохраняющимся иногда очень долго обрядамъ и словеснымъ формуламъ, каковые играли большую роль въ нору господства формализма въ праве. Иные изъ такпхъ обрядовъ и формулъ надолго иереживають въ нравахъ и посЛовицахъ на родных!» то время, когда имели полное реальное» значеше. При наблюдении и изучеши обычпаго права чрезвычайно важное значеше имеетъ воптюсъ о нроисхождении обычпаго права и то пли иное его рЬшегие. Самый же утотъ воиросъ получилъ научную постановку лишь съ того времени, когда за обычаемъ, какъ формой нрава, признапо самостоятельное значеше па ряду съ другими формами, въ частности наряду съ закоиомъ. Это новое учешс объ обычномъ праве состав-ляетъ одну изъ важныхъ заслуп» исторической школы въ немецкой юридической науке. До гЬхъ поръ за обычнымъ щ^а-. вомъ признавали лишь субспд1арнос значеше и лишь въ той tfbpb , поскольку законодатель явно или молчаливо донуекалъ его применеше. Соответственно ;> tomv и пронехождеше обычаевъ объяснялось чисто механически, случайно образовавши мися привычками поступать одинаковымъ обравомъ въ однородныхъ случаяхъ. ГлавнЬйний посл'Ь Савиньи представитель исторической школы, Георгь Фридрихъ Иухта, въ своемъ сочинении „ Das > Gewolmheиtsrecht " не только далъ новую постановку учетк> объ обычномъ правЪ, но иначе освЬтилъ и все общее учете* объ источниках!» права. По его учешю право въ той пли иной .формЬ, и обычное въ частности, им'Ьетъ свою основу въ на*щоналыюмъ дух-Ь, и только на этой почвЬ возможно объяс нить естественное совпадете убЬждетй отдкльныхъ членовъ. наши о иравЬ и справедливости. Обычное право—:ж> непо средственная форма, въ которой народъ выражаетъ свои представлетя о правЬ. Оно вознпкаетъ, однако, не путехмъ созна тельная творчества пацш, а какъ непроизвольный иродуктъ естеетвеннаго единства иароднаго духа. Не повторное соблю дете какого либо правила создаетъ обычную норму; это со блюдете служить только в1гЬшпимъ выралеетемъ уже суще ствующей нормы, залолсенной въ народномъ духЬ. Обычное право, значить, ирсдставляетъ собою общенародное убЪждеше т о прав!» „въ его непосредственной и естественной формЬ, такъ что Bиrfccrfc съ иародомъ дано и обычное право". Друпя формы права—законъ и право юристовъ ( Jurиsten recht )—также доллсны выражать нащоналыюе уб'Ьждете о иравЬ. но только не прямо, а черезъ посредство или законо дательной власти, какъ представительницы народной воли, или ученыхъ юристовъ, которые научно должны обосновать и развить то, что заложено въ вародномь дух* только въ за-родыпгЬ. Учете Иухты о пронсхо;кд(мпи обычиаго права не можетъ быть, однако, названо нсторичсскнмъ. Онъ прежде всего самый вопросъ о нронсхождении обычиаго права устранят,, говори. что оно заложено въ нандоналыюмъ духЬ и дано вмЬсгЬ а> иародомъ. Нацюнальпый же духъ это нЬчто мистическое, не доступное научному нзслЬдоватю. ЗагЬмъ, съ исторической точки зрЬтя :>то учете не можетъ быть признано правильнммъ, такъ какъ, согласно ему, существует!» только общепа^ цншальиое обычное право, а между гЬмъ иn , пача.тЬ нстории нигдй не существуетъ общенащональнаго нрава, которое возникаете сравнительно поздно на ночвЪ объедииения различ-ныхъ иартикулярныхъ (мЬстныхъ, илеменныхъ) правъ. Уже вслЬдъ за иоявлешемъ труда Пухты критика указала на разные недочеты въ его учении объ обычномъ нравЬ. Но нредлолсенныя поправки иn , :>тому учении (Савиньи, Кирульфъ) лишь нагляднее подтвердили нооснователыюсть всего учения. Въ пастоящее время уче1Йе исторической школы объ нсточ-ннкахъ нрава утратило свой авторитетъ. Открыто никто не раздЬляетъ и мн-Ьтя Пухгы о пронсхождсиип обычиаго права. Но согласпаго ответа на атотъ валшый вопроеъ не установилось до сихъ норъ. ии въ русской литературЬ молено отмЬтнть два противоноложныхъ наиравлении но вопросу о пропехолсдении обычиаго нрава. Согласно одному взгляду, обычай ведетъ свое начало отъ д'Ьйств1й отдЬльныхъ ;шцъ, но при наличности изв'Ьстныхъ услов1н. При неслолености отношешн въ древнихъ обществахъ и сходств* услов1й лсизин отдЬльныя лица могугь поступать одипаковымъ образомъ въ сходныхъ случаяхъ. Но лсизнь въ ту пору развивается крайне медленно, а потому услов!я деятельности остаются гЬми же довольно долгое время. Такпмъ образомъ можетъ создаться рядъ сходныхъ поступковъ, изъ которыхъ вырабатываются привычки. Сначала отдЬльныя лица дЬйствуютъ, соображаясь въ калсдомъ случаЬ съ своими инте ресами, лселаниямн, целями. По загЬмъ прецеденты начинайлгь оказывать свое влияше на деятельность лица и содЬйствуютъ выработке иривычекъ. Это начало личной ннищативы или aBTOииoMиn въ еоздаши обычая. Другое лежптъ въ инертной силЬ окружающаго большинства: вс/Ь молодые и слабые но-стуиаютъ извЬстнымъ образомъ изъ подражания другими, :шер-гичпымъ и сттльнымъ. Для создания обычая нулсио совпадеше этихъ двух^, иачалъ: образъ дЬйствия отдЬльныхъ лицъ дол-лсенъ стать болЬе или меиЬе общпмъ для вебхъ окрулсающнхъ. Тогда только возникаетъ общее убЬждеше в'ь необходимости поступать пмеиио такъ, а не иначе (проф. СергЬевнчъ). Другой взглядъ на происхоледеше обычая не допускаетъ нредлолсеннаго объясиения на томъ основаши, что оно въ основу учеши о пропехождеши права кладетъ произвольный дЬнепия отд'Ьльныхъ лнцъ, а произвол?», какъ отрицаше права. не моясетъ быть иоложенъ въ основу права. „Первоисточшисъ права ость природа человека физическая и моральная, подчи ненная такпмч» же законамъ, какъ и природа органическая и .мчфпшическан. Право на первой ступени является чувствомъ (иистипьтомъ). Urt . поступают!» одинаково не но сил* нодра-• жания одному, а одновременно и повсюду но сил* . TfcuCTBиfl чцинакопап» чувства. На второй ступени право проникается соанашем'ь. превращаясь и;л. явлешн природы въ дЬйствия воли; то, что есть (факть), превращается въ то, что должно Лить (право). По ааконы сознашн и ноли у люден также одинакова какь и законы физической природы; сознашемъ освящаются тЬ лее самый нормы, которыя были установлены природою; гакнмь образом!» личная творческая ^ятельность въ иравЬ соверииенно сливается съ общественною*. (Вл.-Буданов ь. Оозорь, 88—89). Хотя носдЬднш влглядь не отличается особенною ясностью. ошако. ему бодЬе посчастливилось вь нашей лнтературЬ: на «то cropout окааалш'ь больше последователей среди историков ь п;>ава. Выслать аготь покоится на двухь поло:кенияхъ: \) лаконы со^нания одинаково ч д1»нствують во всЬхь людяхъ, и 2) \ сломя ж панн вь ;шо\у образования н дЬйтня обычнаго г чача почт одинаковы ия ве+.хъ членовь общества. Но доcw ; o : uo л\х ;чн\ь двухь ноложошй для построения вывода. ч:о ^личная гворческая дКятчмьносгь въ нрав к сливается сои -^; ::он-:о сь общественною-; -Законы нри|ниы опредкляютъ .':и::* ииок;й проякдения чхвегвъ и созиания. ко не дають Это третье иоложеше является опорой всего построения, а между гЬмъ оно не можетъ быть принято. Если среди животныхъ одного и того же вида различаютъ особей злыхъ. и скромныхъ, горячихъ и сиокойныхъ, сильиыхъ и слабыхъ, то па какомъ основанш можно отрицать нодобпыя различия у самыхъ первобытныхъ людей? Но если ие в-Ьрна опора всегообъяснения обычнаго права, не можетъ быть принято и все объяснете. Оно является къ тому же воснроизведешемъ ц*?ли1юмъ Teopиn Пухты. Въ самомъ дЬлЬ, если вся совокупность. личностей данной общественной среды иредставляетъ психиче ское тождество, то все это построеше не приводить ли насъ опять к!» единому духу, творящему право? Действительно, вся теория происхождения обычнаго права, предложенная профВл.-Будановымъ. представляется но существу воспроизведем шемъ учения исторической школы, лишь иначе вы-ралсепнаго, соответственно сов1>еменнымъ воззрЪниямъ о влиянии природы на человека и о законахъ. управляющих!» явлениямп оргапической и общественной жизни. Непопятное и необъяснимое съ точки зр г Ьния исторической школы, а также и съ точки зрЪния только что разсмотр!шной Teopиn , многообраз1е обычаевъ среди одной нацш или сход ство ихъ у нащй различныхъ, а равно и видои8м1шеше обы чаевъ, легко понять историку, исходя пзъ мысли, что обычай" ведетъ свое начало отъ отд-Ьльныхъ лицъ. Обычаи не толька могутъ быть весьма разнообразны среди одной наши въ раз-ныхъ мЬстахь („что городъ, то норовъ, что деревня, то обы чай 44 ), но они могутъ разниться и въ одномъ пункт!; тюселения. Дрббность обычаевъ, иартикуляризмъ обычнаго права лвлеше общее въ начали ucTopиn . Но обычай возникаетъ лишь тогда, если правило иоведевш становится бол4е или менЪе общимъ. Тогда только и можетъ возникнуть убйждете о необходимости подчиняться данному правилу. „Повальный обычай, что царски указъ" г гласип» пословица, з г казывающая на обязательность обычая наравнЬ съ дарскимъ указомъ. УбЬкдения въ целесообразности или справедливости обычая можетъ и не быть на лицо; нужно только убЬждеше въ его обязательности. Но несогласныя съ обы чаем!» будутъ. копечно, уклоняться огь его вьтполнения подобно тому, какъ уклоняются и отъ вынолнения царскпхъ указовъ. Этою несогласною съ обычаемъ практикой создается почва для вымпрания одного обычая и зарождения другого. Въ таюе переходные моменты не всегда возможно установить границу между обычнымъ правиломъ п простою практикой, которая ^ще не усп'Ьла вылиться въ обычныя нормы. Въ сфер* обыч-наго нрава поэтому ипой разъ пе легко провестп грань между правомъ п простым?» фактомъ. При видопзм1шети обычаевъ д*йствуютъ, конечно, тЪ же ч>илы, какъ и при возннкповении обычаевъ. И здЬсь начало перем^нЬ кладется д^йствиями отдельных!» лицъ. Но чтобы изъ этихъ д4йств1й возникъ новый обычай, необходимы тЬ же благонриятныя условия, который разсмотр г Ьны были выше. Между образоватемъ обычнаго права и его видонзмЬнешемъ не можегь быть указапо никакой разницы, вопреки мвЪшю проф. Вл.-Буданова. т. к. всякое новое право образуется пу-темъ изм1шетй стараго. Если обычное право ведетъ свое начало отъ д-Ьвствй отдЪльныхъ лицъ, то таковыми должны быть обыкновенно люди энергичные, сильные, а первыя извЪстныя обычныя нормы являются вонлотцетемъ правъ силыгаго; таковы месть, рабство. подчиненное иололсеше въ еемь'Ь женщины и д г Ьтей. Наша древность знаетъ уже слово „обычай", ноуиотреб-ляетъ и друпе термины для обозначения этого ионятия; та : ковы: „старина", „пошлина", „преданья", „законъ", „покинь". Что терминъ „законъ u обозначаете то же ионяпе, видно, напр., изъ словъ первоначальна™ лЬтописца, разска-зывающаго о разныхъ обычаяхъ у разныхъ славянскихъ пле-менъ: „имяху бо обычаи свои, и законъ отець свопхъ и преданья. кождо свой нравъ. Поляне бо свопхъ отець обычай имуть кротокъ" и пр. ЗдЪсь обычаи прямо пазваны закоиомъ отцовъ. какъ и въ замЪчанш о Спр1йцахъ: „Сири и законъ имуть отець свопхъ обычаи". Но въ первоначальной летописи термниъ „законъ" употребляется п для обозначения боже ственных!» правилъ въ выражении „законъ Божлй", который противополагается закону языческому въ смысле языческихъ обычаевъ. Это противоположеше прекрасно рисуется въ следующих'!. словахъ: „Сп же творяху обычая Кривичи и прочий погании, не вЪдуще закона Болая, но творяще сами собй законъ". Въ смыслЬ язычсскаго обычая термин?» „законъ* наряду съ „покономъ а пе одпнъ разъ встречается въ дого-ворахъ русскихъ съ греками X в г 1»ка. Puchta. Das Gewohnheиtsrecht, и u. ии, 1828 u. 1837; Adиckes. Zur Lehre von den Rechtsquellen, 1872; Сергшёичъ В . Опыты изаткдования обычнаго права , Наблюдатель 1882, №№ и—2; Вл .Будановъ . Обзоръ,стр.88— 89 и 487 прим; Леонтоеичъ в. Старый земсюй обычай, Труды" Vи археологическаго съезда, т. иV , 127—135! Рудневь JL О духовныхъ зав-Ьщанияхъ по русскому праву, 1895* 3°—37» ^3 —65; Ясинскт М. Лекшп по вн-Ьшней HCTopиn русскаго права, 1898, 26 —28. Ср. Ж-М. Юст., 1895, № и» 1 79'" 1 ^5? п 1 9°° г -> № 3? 2 9^ и ел. |
Похожие:
![Дьяконов, М. Очерки общественного и государственного строя Древней Руси [Электронный ресурс] / М. Дьяконов. Электрон текст данные. Б. м., 1908. Режим icon](/i/32.png) | Аннотированный список компакт дисков Алгебра. 7-11 класс [Электронный ресурс]: электрон учебник – справочник / зао «Кудиц». М.: зао «Кудиц», 2000. 1 электрон опт диск... | ![Дьяконов, М. Очерки общественного и государственного строя Древней Руси [Электронный ресурс] / М. Дьяконов. Электрон текст данные. Б. м., 1908. Режим icon](/i/doc32.png) | Докладчик Гендина Н. И Электронный ресурс] /Н. И. Гендина, Г. А. Стародубова// Библиотеки и информационные ресурсы в современном мире науки, культуры, образования... |
| Изучение творчества а. И. Солженицына в общеобразовательном учреждении А. И. Солженицына в общеобразовательных учреждениях [Электронный ресурс] : письмо Минобрнауки Рос. Федерации от 4 сент. 2008 г. N... | | Рабочая программа Дисциплины «Оценка воздействия на окружающую среду» Дьяконов К. Н. Экологическое проектирование и экспертиза: учебник для вузов. Доп. Мо РФ — М., 2005. экз |
| Электронный учебник Вашему вниманию представляется Электронный учебник «История Древней Руси в лицах. Владимир Красное Солнышко» в форме web-сайта, выполненного... | | Естественные науки Алгебра не для отличников [Электронный ресурс]... Алгебра не для отличников [Электронный ресурс] / нии экономики авиационной промышленности. – М.: Новый диск, 1998. 1 электрон опт... |
| Программа по формированию навыков безопасного поведения на дорогах... Петрозаводска / Ю. В. Ольхин, И. В. Морозова, К. В. Морозова // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного... | | «Быт и нравы Древней Руси» Цели урока: Познакомить учащихся с бытом и нравами Древней Руси: с повседневной |
| Материала В. П. Дронов, Л. Е. Савельева, В. Б. Пятунин, Е. А. Таможняя Энцикл по астрономии: [Электронный ресурс]. М.: Новый диск, 1998. 1 электрон опт диск (cd-rom) | | Бюллетень новых поступлений июль-сентябрь 2004 г Астрономия [Электронный ресурс] : Полный мультимед курс. М.: Руссобит-М, 2003. 1 электрон опт диска (cd-rom). Загл с контейнера |
| Ведущие научные школы государственного управления Электронный ресурс]: для студентов всех форм обучения/сост. О. В. Богунова. – Электрон дан. – Красноярск: Сиб федер ун-т, 2011. –... | | Структура государственного управления инновационной деятельностью Электронный ресурс]: для студентов всех форм обучения/сост. О. В. Богунова. – Электрон дан. – Красноярск: Сиб федер ун-т, 2011. –... |
| Лекции Понятие предмета государственного и муниципального управления Электронный ресурс]: для студентов всех форм обучения/сост. О. В. Богунова. – Электрон дан. – Красноярск: Сиб федер ун-т, 2011. –... | | Новые поступления из эбс «айбукс» Китайский язык [Электронный ресурс] : практический курс коммерческого перевода / Л. Г. Абдрахимов, В. Ф. Щичко. Электрон текстовые... |
| Урока "Культура Древней Руси" Инструкция к уроку Прочитать §7 «Культура Древней Руси», ответить устно на вопросы после параграфа | | Бюллетень новых поступлений январь март 2004 г От плуга до лазера 0 [Электронный ресурс] : Интерактив энцикл. Вер Лондон: Дорлинг Киндерсли, 1998. 1 электрон опт диск (cd-rom).... |
