1.2. Правовой аспект суррогатного материнства
Нет такого закона, который удовлетворял бы всех.
Ливий
В настоящее время в Российской Федерации суррогатное материнство регулируют следующие законы:
Федеральный закон № 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" (далее Закон) [4].
Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ [3].
Приказ Минздрава РФ от 26.02.2003 № 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия».
Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.06.93 N 5487-1
Согласно статье 55 Закона: «Суррогатное материнство представляет собой вынашивание и рождение ребёнка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребёнка невозможно по медицинским показаниям.
Суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от двадцати до тридцати пяти лет, имеющая не менее одного здорового собственного ребёнка, получившая медицинское заключение об удовлетворительном состоянии здоровья, давшая письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга. Суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки».
Безусловным достоинством Закона является то, что он закрепил на законодательном уровне основные понятия, использующиеся в сфере вспомогательной репродукции, в том числе определение суррогатного материнства.
Однако, по мнению [17], это определение неполно. Оно не отражает такой сущностный признак суррогатного материнства, как его цель – передача рождённого суррогатной матерью ребёнка лицам, указанным в договоре о суррогатном материнстве. Безусловно, п. 4 ст. 51 Семейного кодекса Российской Федерации связывает передачу суррогатной матерью ребёнка после его рождения потенциальным родителям с согласием самой суррогатной матери. Такое правило серьёзно нарушает права потенциальных родителей, особенно передавших свои биологические материалы для зачатия ребёнка, и, как справедливо отмечает Е. С. Митрякова, ставит под сомнение юридическую силу договора о суррогатном материнстве [37].
Согласно принятому Закону, потенциальными родителями по договору суррогатного материнства могут стать лица, в том числе и одинокая женщина, для которых вынашивание и рождение ребёнка невозможно по медицинским показаниям.
Семейный кодекс Российской Федерации формулирует следующие определения относительно суррогатного материнства [3]. Согласно ст. 51, п.4: «Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребёнка только с согласия женщины, родившей ребёнка (суррогатной матери)». Согласно статье 52, п.3 «Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства».
В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации «Об актах гражданского состояния», где определяется порядок регистрации новорожденного в органах ЗАГС: «при государственной регистрации рождения ребёнка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребёнка, должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребёнка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка» [21].
Приказ № 67 Министерства здравоохранения РФ от 2003 г. «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия», где определяются показания к проведению процедуры суррогатного материнства в России, требования к суррогатным матерям, а также объём исследований для заменяющей мамы и биологических родителей.
Таким образом, процедура суррогатного материнства в России разрешена и регулируется на основе законодательства страны [21].
В целом интересы, как биологических родителей, так и суррогатной матери призван защищать, целый комплекс из правовых документов и услуг [52]:
Главный документ, определяющий отношения биологических родителей (БР) с суррогатной матерью, это Соглашение между Биологическими родителями и Суррогатной матерью о вынашивании ребенка. Данное соглашение должно составляться в соответствии с требованиями БР и с учётом пожеланий сурмамы. Будет нелишним, если юридическая компания, которая взялась за эту работу, даст БР свои рекомендации с учётом опыта их работы в данной области. Вести переговоры с сурмамой и убеждать её, чтобы она по своей доброй воле приняла условия БР – дело юристов. В соглашении обязательно должны быть оговорены все обязательства суррогатной матери и порядок выплаты ей компенсации. Как правило, это объёмный документ на 5-10 листах.
Письменное согласие биологических родителей на вынашивание суррогатной матерью эмбриона, полученного в результате ЭКО. Этот документ нужен для клиники ЭКО и для ЗАГСа;
Информированное согласие суррогатной матери на вынашивание эмбриона биологических родителей. Этот документ нужен для клиники, а также и для самих биологических родителей в случае, если у сурмамы возникнут к ним какие-либо претензии из-за ухудшения состояния её здоровья.
Заявление суррогатной матери об отсутствии претензий к биологическим родителям по завершении данной программы. Достаточно важный документ, который может потребоваться в суде, если у сурмамы вскоре после родов переменится настроение, и она подаст иск на БР.
Согласие Суррогатной матери на запись биологических родителей в качестве родителей Ребёнка в книгу записей рождений в соответствии с п. 4 ст. 51 Семейного Кодекса Российской Федерации. Это самый важный документ для того, чтобы БР официально стали родителями ребёнка. Представитель юридической компании обязательно должен не только подготовить этот документ, но и присутствовать при даче сурмамой этого согласия. Согласие заверяется ещё несколькими должностными лицами. Собирать эти подписи дело представителя БР.
Пакет документов для регистрации ребёнка в органах ЗАГС. Делопроизводители могут затребовать самые разные документы – вплоть до лицензии клиники, в которой проводилась процедура ЭКО и копии приказа о назначении главного врача роддома, где происходили роды. Согласовать список необходимых для ЗАГСа документов и собрать их – задача юристов БР.
Помощь в оформлении и получении свидетельства о рождении ребёнка в органах ЗАГС – тоже работа, которой следует заняться профессионалам. Биологическим родителям предстоит получить в ЗАГСе первый документ их ребёнка – свидетельство о рождении.
Если у суррогатной матери или её досужих родственников возникают какие-либо вопросы по подписанным ею документам и вообще любые вопросы правового характера – отвечать на них и решать их по мере возникновения, и даже предупреждать их возникновение – долг юристов БР. Интересы биологических родителей должен представлять квалифицированный юрист.
В программу правового обеспечения должно входить неограниченное число юридических консультаций по всем правовым вопросам, связанным с реализацией программы, как с биологическими родителями, так и с Суррогатной матерью, а также её родственниками или доверенными лицами – вплоть до получения свидетельства о рождении. Биологические родители должны быть уверены, что в любое время дня и ночи смогут получить ответ на все интересующие их правовые вопросы.
Однако, только правовых документов недостаточно: они не могут урегулировать все стороны данной области, что приводит порой к разному толкованию понятий. В числе спорных вопросов – вопрос о сущности договора суррогатного материнства. Выделают следующие точки зрения [41]:
1. Рассмотрение правового регулирования договоров суррогатного материнства в зависимости от характера складывающихся отношений между субъектами. Если такие отношения носят имущественный характер, то они могут быть урегулированы нормами ГК РФ (что позволяет сделать ст. 4 СК РФ и ст. 6 ГК РФ). Однако неимущественные отношения должны регулироваться СК РФ.
2. Не отнесение договоров суррогатного материнства к гражданско-правовым, так как последние направлены на приобретение или передачу гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). В свою очередь передача ребёнка суррогатной матерью не может быть предметом договора, а ребёнок – предметом сделки. Речь идёт только о соответствующей компенсации, которую получает суррогатная мать в связи с беременностью, лишением заработка и т.д. Именно так суррогатное материнство воспринимается в Европе.
От того, насколько грамотно будет составлен договор, зависит построение и развитие отношений между генетическими родителями и суррогатной матерью. Пример договора представлен в прил. 1 [11].
В договоре между потенциальными родителями и женщиной, которая согласилась выносить и родить ребёнка, должны оговариваться:
•компенсации расходов на медицинское обслуживание:
•потери в заработке;
•место проживания суррогатной матери в период беременности;
•медицинское учреждение, где будет происходить искусственное оплодотворение;
•последствия рождения неполноценного ребёнка;
•обязанность суррогатной матери соблюдать все предписания врача, направленные на рождение здорового ребёнка и др.
Если суррогатная мать остаётся анонимной, то целесообразно заключать договора:
между суррогатной матерью и медицинским учреждением, где будет проводиться искусственное оплодотворение и дальнейшее наблюдение за протеканием беременности.
между этим медицинским учреждением и супругами-заказчиками.
Так, например, согласно сайту [57] «Между биологическими родителями и суррогатной матерью подписывается договор о том, что биородители и сурмама ещё до начала программы определяют свои обязанности, права и риски. В договоре оговариваются детали и условия ответственного отношения со стороны сурмамы к сохранению своего состояния здоровья, сохранению беременности и исключению вредных факторов, влияющих на ребёнка. Биородители, как правило, платят дополнительные деньги для более полного и тщательного наблюдения и ведения беременности сурмамы, оплачивают лучшие роддома и врачей, чтобы предотвратить осложнения после родов. Мы специально не следим за здоровьем сурмамы после родов, но по желанию сурмамы контактируем, консультируем и всегда оказываем всяческую поддержку. Есть сурмамы, которые, родив по программе, вернулись на повторное участие за поиском новых биородителей. Что касается ребёнка, мы не отслеживаем его дальнейшую жизнь. Все родители держат это в тайне, у нас с ними подписываются договоры о конфиденциальности, практически все родители имитируют беременность (на моей практике была только одна женщина, которая рассказала всем, каким образом у неё появился ребёнок). Мы контролируем только то, что с суррогатной мамой рассчитались, потому что мы это ей гарантируем по своему договору».
Риски здоровья ребёнка и матери также учитываются в договоре. К ним относится непроизвольный выкидыш, необходимость проведения аборта, всё это происходит по разным причинам. В зависимости от этого ответственность можно разделить на три группы:
1. «Сюрпризы природы», когда невозможно установить причину гибели плода и обвинить в произошедшем ни одну из сторон.
2. Случаи, когда производится процедура аборта или преждевременные роды из-за неполноценности плода по «вине» биологических родителей (поломка на уровне генетики).
3. Случаи, когда суррогатная мама не выполняет требования врачей по соблюдению приема медицинских препаратов, прохождению процедур, если она поднимает тяжести, курит, распивает спиртные напитки и т.д. Все это или приводит к каким-либо заболеваниям плода, или вообще к необходимости прекращения беременности. Причинно-следственная связь определяется экспертным путём.
Отдельно предусматриваем многоплодность и необходимость проведения родовспоможения при помощи операции кесарева сечения.
Кроме бесплодной пары и суррогатной матери, участниками договора могут быть супруг заменяющей матери, врач, который должен провести операцию по искусственному оплодотворению, акушер, психиатр, психолог, орган государственной власти, удостоверяющий этот договор.
Если суррогатная мать на момент заключения договора состояла в браке, то обязательно требуется согласие мужа на участие жены в осуществлении данного метода, так как на него (на мужа) также возлагаются некоторые обязанности, выполнение которых необходимо для благополучного протекания беременности и рождения полноценного ребёнка (например, прохождение обязательного медицинского осмотра с целью выявления инфекционных заболеваний).
Включение акушера в состав участников договора суррогатного материнства представляется необходимым для того, чтобы бесплодные супруги могли получать полную информацию о состоянии суррогатной матери в период беременности.
При заключении договора психиатр и психолог изучают психическое и психологическое состояние кандидата в суррогатные матери, оказывают помощь сторонам в достижении согласия по вопросам, возникающим в период вынашивания ребёнка. На них также возложена психологическая поддержка суррогатной матери на всём протяжении беременности, родов и в послеродовой период.
Если суррогатная мать остаётся анонимной, то рекомендуют заключать договора между суррогатной матерью и медицинским учреждением, где будет проводиться искусственное оплодотворение и дальнейшее наблюдение за протеканием беременности.
От грамотности составления договора зависит построение и развитие отношений между генетическими родителями и суррогатной матерью.
Тем не менее, юридическая сила договора находится под сомнением. СК РФ, наделяя супругов правом его заключить, оговаривает, что по данному договору они «могут быть записаны в качестве родителей». Рассматривая обязательные требования, выдвигаемые законом для участия в программе «Суррогатное материнство», можно выделить следующие:
в соответствии со ст. 35 Основ законодательства искусственное оплодотворение женщины и имплантация эмбриона осуществляются только при наличии письменного согласия супругов. Если суррогатная мать на момент заключения договора состоит в браке, то согласие мужа на участие жены в ЭКО является необходимым условием действительности договора;
потенциальные родители должны отвечать следующим требованиям: 1) состоять в зарегистрированном браке; 2) иметь соответствующие медицинские показания, предусмотренные Приказом Минздрава РФ от 26.02.2003 N 67. Суррогатной матерью тоже может стать не каждая женщина. Необходимые требования закреплены в Приложении №1 того же Приказа Минздрава России.
В остальном поле действия сторон договора абсолютно открыты, и они могут действовать по принципу: «Что не запрещено законом, то разрешено» [41].
Общество православных врачей России [5] подвергают жесткой критике российское законодательство о сурматеринстве и считают его аморальным. Коммерциализация материнства, возможность «заказа» ребёнка парой, не состоящей в браке, либо одинокой женщиной, отсутствие указания, что родителями дитя должны быть только граждане России с их точки зрения очень негативно скажется на обществе и морали.
Каковы, последствия, по мнению Общества православных врачей России? Они полностью разделяют концепцию Русской Православной Церкви: «К допустимым средствам медицинской помощи может быть отнесено искусственное оплодотворение половыми клетками мужа, поскольку оно не нарушает целостности брачного союза… Манипуляции же, связанные с донорством половых клеток, нарушают целостность личности и исключительность брачных отношений, допуская вторжение в них третьей стороны…»
Самыми опасными последствиями применения такого законодательства врачи считают «появления целых ферм по вынашиванию и продаже детей», в том числе за границу (в том числе и для однополых пар за рубежом); эксплуатацию женщин; легализацию внебрачных связей и как следствие возможность матери / отцу остаться наедине с таким ребёнком, если пара распадётся; потенциальное снижение ответственности у родителей за «не ими рождённого ребёнка».
В связи с многочисленными морально-этическими и религиозными аспектами суррогатного материнства (которые будут рассмотрены далее) национальные законодательства и политика большинства стран ограничивают суррогатное материнство. Рассмотрим законодательное отношение к проблеме такого материнства в различных странах.
|
