Часть произведения (включая его название), которая удовлетворяет требованиям пункта 1 настоящей статьи и может использоваться самостоятельно, является объектом авторского права. Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты. Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. Передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте, за исключением случаев, предусмотренных статьей 17 настоящего Закона.
В ст. 7 этого же Закона, в которой приведен перечень произведений, являющихся объектами авторского права, реклама прямо не названа. Однако этот перечень является примерным и относит к объектам авторского права и "другие произведения".
Ст. 7 ФЗ N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" выделяет произведения, являющиеся объектами авторского права. Объектами авторского права являются:
- литературные произведения (включая программы для ЭВМ);
- драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;
- хореографические произведения и пантомимы;
- музыкальные произведения с текстом или без текста;
- аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения);
- произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;
- произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;
- произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;
- фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;
- географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;
- другие произведения.
К объектам авторского права также относятся:
- производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства);
- сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.
Производные произведения и составные произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.
То, что реклама может быть объектом авторского права, подтверждается ст. 8 названного Закона, в которой приведен исчерпывающий перечень произведений, не являющихся объектами авторского права. Рекламы среди них нет.
Ст. 9 ФЗ N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" регулирует возникновение авторского права и определяет понятие "презумпция авторства". Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:
- латинской буквы "С" в окружности: "c";
- имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;
- года первого опубликования произведения.
При отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения. При опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора в соответствии с настоящим Законом и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.
Ст. 10 ФЗ N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух или более лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения. Каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Право на использование произведения в целом принадлежит соавторам совместно. Взаимоотношения соавторов могут определяться соглашением между ними. Если произведение соавторов образует одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения.
В соответствии со ст. 15 ФЗ N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" автору в отношении его произведения принадлежат следующие личные неимущественные права:
- право признаваться автором произведения (право авторства);
- право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя);
- право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование), включая право на отзыв;
- право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).
Автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (право на отзыв) при условии возмещения пользователю причиненных таким решением убытков, включая упущенную выгоду. Если произведение уже было обнародовано, автор обязан публично оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять за свой счет из обращения ранее изготовленные экземпляры произведения. При создании служебных произведений положения настоящего пункта не применяются. Личные неимущественные права принадлежащие автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения. Автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом.
Исключительные права автора в соответствии со ст. 16 ФЗ N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" на использование произведения означают право осуществлять или разрешать следующие действия:
- воспроизводить произведение (право на воспроизведение);
- распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее (право на распространение);
- импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт);
- публично показывать произведение (право на публичный показ);
- публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);
- сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир (право на передачу в эфир);
- сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств (право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю);
- переводить произведение (право на перевод);
- переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку);
- сообщать произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).
Исключительные права автора на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проекта включают также практическую реализацию таких проектов. Автор вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации, если иное не предусмотрено в договоре.
В соответствии со ст. 36 N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" субъектами смежных прав могут быть исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания.
Производители фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания осуществляют свои права, в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором записанного на фонограмме или передаваемого в эфир или по кабелю произведения. Разрешение на использование постановки, - не отменяет необходимости получения разрешения у других участвующих исполнителей, а также у автора. Исполнители должны осуществлять свои права при условии соблюдения авторских прав исполняемого произведения. Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется соблюдения каких-либо формальностей. Производитель фонограммы и исполнитель для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов:
- латинской буквы "Р" в окружности: (P);
- имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;
- года первого опубликования фонограммы.
Объектами смежных авторских прав являются исполнение произведения, фонограмма, передача по радио или телевидению и др.
Примером нарушения авторских прав при рекламировании водки может служить дело по иску кубинского фотографа Альберто Корды о защите своих авторских прав. Компания "Смирнофф" поместила на этикетках одной из партий произведенной водки черно-белую фотографию известного кубинского революционера Че Гевары в берете, которая обошла весь мир и стала своеобразной иконой левых радикалов. Фотографию сделал еще в 1960 г. фотограф Альберто Корда. Ответчиком по делу помимо компании "Смирнофф" были фотоагентство "Рекс фичерз" и рекламное агентство "Лоуи линтас", предложившие компании "Смирнофф" этот рекламный ход. Иск фотографа Корды был удовлетворен (Че Гевара не будет рекламировать водку//Новое русское слово. 2000. 19 сентября.)
Еще один пример. Организация "Омск-Агро" использовала в своей рекламе идею, сформулированную телевизионным каналом НТВ: "Новости - наша профессия". В рекламе "Омск-Агро" это выглядит так: "Качество - наша профессия". Как выразился автор статьи по поводу действий "Омск-Агро": "Гоп-стоп на большой дороге - вот ваша профессия" (Омская правда. 1997. 19 февраля. Об авторском праве на рекламные видеоролики, на шрифты и на рекламный слоган Силонов И. Указ. изд. С. 120-127). А вот пример нарушения авторского права в английской армейской рекламе. Как сообщала газета "Новое русское слово" 28 июня 2002 г. в статье "Оазис" победил военных", британскому полку шотландских горцев пришлось отозвать около 300 своих рекламных роликов, в которых использовались песни рокгруппы "Оазис" так как на это не было получено разрешение авторов песен. Авторы грозили судебным иском.
Авторские права на рекламу могут быть переданы их правообладателем другим лицам на основании договора. От рекламы как объекта авторских прав следует отличать принадлежащие гражданам нематериальные блага, которые могут быть использованы в рекламе с согласия лица, которое обладает ими, или его наследников (ст. 150 Гражданского кодекса Российской Федерации). Так, с согласия королевы Великобритании ее изображение впервые поместят на бутылках с пивом, которые будут продаваться компанией Potton Brewing в качестве специальных подарочных наборов. Полученными за согласие участвовать в рекламе пива деньгами королевская семья намерена компенсировать затраты на празднование 50-летия правления Елизаветы II (Английская королева будет рекламировать пиво//Новое русское слово. 2002. 2-3 марта).
Другой пример. 14 ноября 2005 г. просьбу производителей "Советского" шампанского не передавать права на товарный знак и дистрибуцию "Советского" группе компаний "Алкомир" удовлетворил Минсельхоз РФ. Чиновники пообещали, что во время пика продаж "Советского", передачи прав на товарный знак не будет, так как "Советское" шампанское производят исключительно 3 компании: Московский комбинат шампанских вин, компании "Исток" и "Игристые вина". При этом торговая марка с 2004 г. принадлежит ФКП "Союзплодимпорт", с которым производители "Советского" заключили лицензионные соглашения. Компания "Алкомир" - эксклюзивный дистрибьютор водочных марок Moskovskaya и Stolychnaya, также принадлежащих "Союзплодимпорту".
Общество "Торговый Домъ по Возрождению традиций Поставщика Двора Его Императорскаго Величества П.А. Смирнова" ("Торговый Домъ Смирновъ"), правообладатель товарных знаков и патентов "Смирновъ", выводит на рынок семейство полусладких слабоградусных настоек. Программа вывода на рынок всего семейства настоек "Смирновские домашние рецепты", состоящего из 6 видов настоек, рассчитана на 12 месяцев.
По факту нарушения требований ст. 4 Закона "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" и нарушения законодательства об интеллектуальной собственности руководство компаний привлекают к административной ответственности. Так, сургутское предприятие ООО "Автомир", занимающееся техобслуживанием и ремонтом автомобилей, продажей запасных частей для них, - размещало наружную рекламу и рекламу в печатных средствах массовой информации, используя обозначение АВТОМИР. Директору ООО "Автомир" по факту нарушения требований ст. 4 Закона "О товарных знаках..." внесено представление об устранении нарушений закона и было возбуждено производство об административном правонарушении по ст. 14.10 КоАП РФ.
Статья 5. Общие требования к рекламе
1. О ст. 5 Закона "О рекламе" уже говорилось в комментарии к ст. 2 этого Закона. В ней говорилось о том, что невыполнение требований в рекламе, изложенных в ст. 5 Закона "О рекламе", делает такую рекламу ненадлежащей. В этой связи мы касались выполнения требований, о которых указано в абзаце 2 п. 1 ст. 5, т.е. об использовании в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции нерекламного характера рекламной по существу информации, без предварительного сообщения об этом соответственно слушателям, зрителям или читателям. Должно ли это сообщение выражаться фразой "на правах рекламы"? Ответ на этот вопрос содержится в одном из примеров, приведенных в информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1998 г. N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства в рекламе" (дело N 13). Антимонопольный орган направил организации-рекламораспространителю предписание с требованием прекратить использование на страницах своей газеты, в материалах, не относящихся к рекламе, целенаправленного обращения внимания потребителей рекламы на конкретную марку (модель, артикул) товара либо изготовителя, исполнителя, продавца для формирования и поддержания интереса к ним без надлежащего предварительного сообщения об этом и не допускать в дальнейшем публикаций без пометки "на правах рекламы". Поскольку предписание рекламораспространителем не было выполнено, а наложенный на него за это штраф не был уплачен, антимонопольный орган обратился в арбитражный суд с требованием о его принудительном взыскании. Суд заявленное требование отклонил, руководствуясь следующим. Статья 5 Закона "О рекламе" не содержит специальной формы для надлежащего предварительного сообщения об использовании в печатной продукции нерекламного характера целенаправленного обращения внимания потребителей на конкретный товар или определенного изготовителя, исполнителя, продавца для формирования и поддержания интереса к ним, т.е. в рекламных целях. Пометка "на правах рекламы" приводится Законом "О рекламе" как один из возможных, но не единственный вариант такого сообщения. Требование предписания, чтобы сообщение о рекламном характере информации имело исключительно форму пометки "на правах рекламы", противоречит Закону "О рекламе". В данном случае в статье рассказывалось об успехах организации и о хорошем качестве производимого ею товара. Перед текстом статьи выделенным шрифтом разъяснялось, что вынесенная в заголовок фраза часто используется в рекламе организации, должностное лицо которой давало интервью рекламораспространителю, а в статье, содержащей это интервью, пойдет речь о том, что стоит за этой рекламой. Указанное сообщение является надлежащим предварительным оповещением потребителя о рекламном характере следующей за ним информации, поскольку позволяет потребителю распознать соответствующий материал как рекламный непосредственно в момент его представления. В связи с этим арбитражный суд обоснованно признал, что рекламораспространитель не нарушил требований ст. 5 Закона "О рекламе" о сопровождении информации нерекламного характера, содержащей рекламную информацию, соответствующим сообщением.
2. Пункт 2 ст. 5 запрещает распространение рекламы на территории Российской Федерации на других языках, кроме русского, и дополнительно только на языках республик, входящих в Российскую Федерацию и языках народов России. По имеющимся у нас сведениям, подобные запреты имеются только в странах СНГ. В других странах реклама может распространяться на любых языках народов мира. В США, Израиле, - можно довольно-таки часто встретить рекламу на русском языке. Например, в таких городах, как Нью-Йорк, Чикаго, в столице штата Техас - Остине и других городах можно встретить рекламу на русском языке, и это обстоятельство никого не волнует. Не является редкостью реклама на русском языке в таких городах Израиля, как Хайфа, Назарет и др. Рекламу на русском языке можно встретить и в Париже, и в Лондоне. Ничем, на наш взгляд, не оправдано не только указание в п. 2 ст. 5 на то, что реклама на территории Российской Федерации должна распространяться на русском языке, но и то, что она может распространяться дополнительно, по усмотрению рекламодателей только на государственных языках республик, а не на языках других автономных образований Российской Федерации.
Во втором предложении п. 2 ст. 5 Закона "О рекламе" следовало бы указать, кто решает вопрос о том, что радиовещание, телевизионное вещание и печатные издания будут издаваться исключительно на государственных языках республик, а не иных автономных образований, родных языках народов Российской Федерации и иностранных языках. Это необходимо, так как второе предложение п. 2 ст. 5 снимает запрет на распространение рекламы на территории России на иностранных языках, установленный в первом предложении этого пункта ст. 5. Кроме того, в нем, в отличие от первого предложения ст. 5, реклама на языках республик, входящих в состав Российский Федерации, не рассматривается в качестве дополнительной, зависящей от усмотрения рекламодателей. Запрет на распространение в Российской Федерации рекламы на иностранных языках, о котором идет речь в первом предложении п. 2 ст. 5 Закона "О рекламе", не следует понимать буквально. Думается, что не является нарушением этого запрета указание названия рекламируемой продукции на языке производителя, например компьютер Pentium, ASUS или копировальный аппарат Xeroх. Не считается нарушением и названия в рекламе на иностранных языках рекламодателей, например Sony или Samsung, ViewSonic, LG, HP, а также названия в рекламе на русском и иностранном языках экспортируемой продукции, например Russiаn vodka.
Пункт 2 ст. 5 предполагает не только применение в словах рекламы букв русского алфавита, но и русских слов. С этой точки зрения рекламу, написанную вроде бы на русском языке, но состоящую не полностью из русских слов, а подчас из придуманных словообразований, следует, по нашему мнению, считать ненадлежащей. В качестве примера можно привести такую рекламу, помещенную в "Российский газете": "Вас ждет отличный шопинг" (Российская газета. 1994. 29 июня). Другим примером может служить реклама, которая часто повторяется по телевидению: "Не тормози - сникерсни!", "Nuts - орех - это успех". Как нарушающую Закон "О рекламе" следует рассматривать рекламу, которая искажает русский язык или в которой содержится так называемый "блатной жаргон", так как это не русский язык. Так, в рекламе радиостанции "Ностальжи" содержится такой вопрос: "И че, платят? Че ты с ней до сих пор не сотрудничаешь?" (О недавнем. Реклама-двигатель. Чего и куда?//Омская правда. 1997. 19 февраля).
Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1996 г. N 1575 "Об утверждении Правил, обеспечивающих наличие в продуктах питания, ввозимых в Российскую Федерацию, информации на русском языке" (с изм. и доп. от 14 июля 1997 г., 16 апреля 2001 г.) (Российская газета. 1997. 10 января); а также Постановлением Правительства РФ от 14 июля 1997 г. N 869 "О внесении изменений и дополнений в правила, обеспечивающие наличие на продуктах питания, ввозимых в Российскую Федерацию, информации на русском языке" (Собрание законодательства Российской Федерации. 1997. N 29. Ст. 3532) установлено, что с 1 мая 1997 г. запрещается продажа на территории России импортных продуктов питания без информации о них на русском языке. Очевидно, что в связи с этим реклама таких продуктов питания также запрещена, так как не допускается реклама товаров, запрещенных к производству и реализации (п. 3 ст. 5 настоящего Закона).
Правила, обеспечивающие наличие на продуктах питания, ввозимых в Россию, информации на русском языке, помимо информации о составе, пищевой ценности, сроках годности, условиях хранения и способах приготовления, стране и фирме-производителе продуктов питания и рекомендаций по использованию для биологически активных пищевых добавок, требуют еще информации на упаковке, этикетке или листе-вкладыше об условиях применения ввозимых в Россию продуктов питания, включая противопоказания при отдельных видах заболеваний. Думается, что требование об информации о противопоказаниях при использовании продуктов питания при отдельных видах заболеваний, в том числе и в рекламе, следовало бы предъявлять не только к ввозимым из-за рубежа продуктам питания, но и к производимым в нашей стране.
16 июня 1997 г. Правительством РФ было установлено, что с 1 января 1998 г. запрещается продажа на территории России определенных товаров при отсутствии информации о сроках службы (годности) (Постановление Правительства Российской Федерации от 16 июня 1997 г. N 720 "Об утверждении перечня товаров длительного пользования, в том числе комплектующих изделий (деталей, узлов, агрегатов), которые по истечении определенного периода могут представлять опасность для жизни, здоровья потребителя, причинять вред его имуществу или окружающей среде и на которые изготовитель обязан устанавливать срок службы, и перечня товаров, которые по истечении срока годности считаются непригодными для использования по назначению"//Собрание законодательства Российской Федерации. 1997. N 25. Ст. 2942). Реклама таких запрещенных к продаже товаров не допускается. Не допускается и реклама таких запрещенных к производству и реализации товаров, как радиоэлектронные средства, которые к тому же нельзя ввозить из-за рубежа и эксплуатировать на территории России. Это радиостанции (радиоудлинители телефонных каналов) типа "Тамагава", "Сигнал", "Ягуар", "Пантера", работающие на частотах авиации и спецслужб, и другие радиоэлектронные средства.
В соответствии со сводом обычаев и правил делового оборота рекламы на территории Российской Федерации (принятом на заседании ОСР 21 января 1997 г.) - системой понятий, рекомендаций и процедур, добровольно принимаемой участниками рекламной деятельности в России в целях ее упорядочения и эффективного развития, - при рекламе товаров и услуг для детей и использовании детских образов в рекламной продукции субъектам рекламной деятельности рекомендуется принимать во внимание следующие положения:
1) если рекламируемый продукт (товар) содержит внутри предметы, в частности, игрушки, которые не предназначены для детей до определенного возраста, то, наряду с вложенной инструкцией, следует сопровождать рекламу этих товаров предупредительной надписью (в телевизионной рекламе время ее трансляции должно быть достаточным для восприятия). Например, таковыми могут быть признаны игрушки от "Киндер-сюрприза", "Томболы", так как части от них при неосторожном обращении могут повредить здоровью ребенка (например, попасть в дыхательные пути). На упаковке или в инструкции, вложенной внутрь, должно быть отмечено, что игрушка не предназначена для детей до 3-х летнего возраста. Однако, в рекламе указанных товаров об этом не упоминается;
2) в рекламе не следует поощрять и призывать детей увеличивать количество приемов пищи в день или заменять основное питание легкой пищей, кондитерскими изделиями и т.д. Примером может служить реклама йогурта "Данон", в которой имеет место призыв заменить бифштекс рекламируемым продуктом на том основании, что он содержит не меньше протеинов, чем мясо;
3) в рекламе товара с использованием игр с призами или "лотерей" необходимо указывать дату окончания розыгрыша. При подобной рекламе не следует:
- преувеличивать ценность призов и шансы их выиграть;
- поощрять чрезмерно большие покупки для участия в розыгрыше.
Приведем несколько примеров несоответствующей рекламы товаров и услуг для детей и использовании детских образов в рекламной продукции: при рекламе шоколадного батончика "Натс" - не оговорены сроки окончания розыгрыша призов; в рекламе сухого напитка "Инвайт" поощряются большие покупки для участия в розыгрыше; а приобретая согласно рекламным призывам "Чупа-чупс", вы получаете набор фишек. Дети в рекламе показаны в агрессивном ключе. К тому же, проигравший получает неодобрение со стороны сверстников и даже оказывается в опасной ситуации (его чем-то забрасывают); рекламное предложение производителей шоколадного набора "Маугли": "Соберите 25 разных значков от набора и "Мерседес" - ваш!" может быть расценен как преувеличение шанса выиграть приз.
3. Запрещена также реклама товаров и услуг, в случае если эти действия являются наказуемыми в уголовном или административном порядке, например реклама покупки и продажи государственных наград, трудовых книжек, порнографических материалов или предметов и т.п. В |
